W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

W dniu 10.04.2006r. wniósł Pan, jako swój udział do spółki jawnej, przedsiębiorstwo, które prowadził Pan jako przedsiębiorca na podstawie wpisu do ewidencji działalności gospodarczej pod nr X w Urzędzie Miejskim w S pod nazwą E.

Zdarzenie to dokumentuje umowa spółki jawnej E zawarta w akcie notarialnym Rep. A nr X spisanym w Kancelarii Notarialnej Notariusza w S.

Pana wkładem do spółki (§ 7.1. lit. e w/w aktu) było przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, w skład którego wchodziły:

Środki trwałe o wartości początkowej ogółem 338.590,51 zł:

1. Zabudowana nieruchomość gruntowa obszaru 22 ary położona w miejscowości Kożuszki Parcel, nabyta 14.07.2005r. na podstawie aktu notarialnego Rep. A X, o wartości początkowej 257.383,23 zł; zakup której był zwolniony z podatku VAT,
2. Kontener socjalno-biurowy o wartości początkowej 8.900 zł, nabyty 19.11.2002r. na podstawie faktury VAT nr X,
3. Samochód ciężarowy F o wartości początkowej 3.500 zł, nabyty 24.06.2003r. na podstawie faktury VAT 14/2003,
4. Trzy zestawy komputerowe nabyte w 2005r. o łącznej wartości początkowej 20.075,32 zł, zakup których jest udokumentowany fakturami VAT: X/05 z 31.01.2005r., F/X/05/ADV z 10.11.2005r.,
5. Oprogramowania komputerowe o łącznej wartości początkowej 26.259 zł, nabyte na podstawie faktur VAT w 2004r. i 2005r.Przy zakupach wymienionych w pkt 2-5 skorzystał Pan z prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwoty podatku naliczonego, wynikającego z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT.
6. Samochód osobowy C 1,4 WSZ 91MA o wartości początkowej 22.472,96 zł, przy zakupie którego skorzystał Pan z odliczenia 50% wartości podatku VAT.
   
   

Wyposażenie o wartości ogółem 14.316,17 zł:

1. Palmtop A A730W o wartości 1.698,36 zł,
2. Dwa zestawy komputerowe o łącznej wartości 5.228,69 zł,
3. Meble biurowe o wartości 3.039,34 zł,
4. Zestaw regałów metalowych o wartości 2.199,78 zł,
5. Oprogramowanie S o wartości 2.150 zł.
   
   

Przy zakupie wyposażenia skorzystał Pan z prawa do odliczenia podatku VAT.Powyższe środki trwałe i wyposażenie wykorzystywane były przez cały czas do działalności opodatkowanej.

Czynność wniesienia przedsiębiorstwa uznał Pan jako nie podlegającą opodatkowaniu i nie została ona wykazana w ewidencji sprzedaży VAT, ani deklaracji podatkowej VAT-7.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

1. Czy czynność zbycia przedsiębiorstwa w formie aportu do spółki jawnej E nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, czy też jest zwolniona od tego podatku na podstawie § 8 ust. 1 pkt 6 rozporządzenia w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług?
2. Czy, jeśli czynność polegająca na wnoszeniu składników przedsiębiorstwa aportem jest zwolniona z podatku VAT, Podatnik ma obowiązek, wynikający z art. 91 ust. 7 ustawy o VAT, korekty podatku naliczonego odliczonego w momencie nabycia towarów będących przedmiotem aportu, czy też ten przepis w podobnych przypadkach nie ma zastosowania?

Zdaniem wnioskodawcy wniesienie do spółki wkładu w postaci przedsiębiorstwa, prowadzi do sukcesji podatkowej, o której mowa w art. 93a § 1 i 2 ustawy Ordynacja podatkowa. Z treści tych przepisów wynika, iż spółka niemająca osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, wstępuje odpowiednio we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki tej osoby (w tym również w zakresie VAT).

Transakcja ta w myśl art. 6 pkt 1 ustawy o VAT w ogóle nie podlega VAT (nie jest opodatkowana) i nie ma potrzeby korygowania VAT naliczonego przy zakupach zarówno środków trwałych, wyposażenia, jak i materiałów wnoszonych aportem w ramach przedsiębiorstwa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego) uznaje się za prawidłowe.

1. Zgodnie z przepisem art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Wskazać należy, iż ustawa o podatku od towarów i usług nie zawiera definicji "przedsiębiorstwo". Zastosowanie znajdą tutaj przepisy art. 551 i art. 552 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. - Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964r. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Przepis art. 551 Kodeksu cywilnego definiuje przedsiębiorstwo jako zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Przedsiębiorstwo swoim zakresem obejmuje w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5. koncesje, licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiębiorstwa;
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
   
   

Ponadto art. 552 Kodeksu cywilnego stanowi, iż czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Tak rozumiane przedsiębiorstwo nie jest towarem w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT.

W ustawie o podatku od towarów i usług ustawodawca nie zdefiniował również pojęcia "zbycie przedsiębiorstwa". Zdaniem tutejszego organu podatkowego przez zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa wyżej - należy rozumieć wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, tj. sprzedaż, zamianę, darowiznę, jak również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. W związku z powyższym czynność wniesienia aportem całego przedsiębiorstwa osoby fizycznej do spółki jawnej stanowi zbycie przedsiębiorstwa i w konsekwencji podlega wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na mocy w/w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Należy zwrócić uwagę, iż analiza przedmiotu umów cywilnoprawnych nie mieści się w ramach określonych w art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) zgodnie z którą minister właściwy do spraw finansów publicznych, na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną). W związku z powyższym Minister Finansów nie jest uprawniony (ani zobowiązany) do oceny stanowiska, czy scharakteryzowane we wniosku składniki majątkowe stanowią przedsiębiorstwo, o którym mowa w powołanych wyżej przepisach art. 551 kodeksu cywilnego.

Natomiast w myśl § 8 ust. 1 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia z dnia 27 kwietnia 2004r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 97, poz. 970 ze zm.) zwalnia się od podatku wkłady niepieniężne (aporty) wnoszone do spółek prawa handlowego i cywilnego. Powołany przepis ma zastosowanie zatem w sytuacji, gdy przedmiotem aportu nie jest całe przedsiębiorstwo, lecz poszczególne składniki majątku.

2. Zgodnie z zapisem art. 93a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku:

1) przekształcenia innej osoby prawnej,

2) przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej

- wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby lub spółki.

W myśl art. 93a § 2 pkt 2 - przepis § 1 stosuje się odpowiednio do spółki niemającej osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa.

W świetle cytowanych wyżej przepisów, spółka niemająca osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby.

Zgodnie z art. 91 ust. 9 w/w ustawy o podatku VAT w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), o których mowa w art. 6 pkt 1, korekta podatku naliczonego określona w ust. 1-8 jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zakładu (oddziału).

W myśl art. 91 ust. 7 - przepisy ust. 1-5 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się to prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi.

Tym samym zbycie przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans nie skutkuje w sferze wcześniejszych odliczeń podatku dokonanych przez zbywcę. Nakłada jednak na nabywcę, jako beneficjenta praw i obowiązków zbywcy, obowiązek dokonywania ewentualnych stosownych korekt w zakresie podatku naliczonego, do których zobowiązany byłby również zbywca przedsiębiorstwa (z uwagi np. na zmianę przeznaczenia towaru, od którego podatek został odliczony lub nieodliczony w całości).

Uwzględniając powyższe, postanowiono jak na wstępie.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.