Pytanie:

Czy prowadząc działalność w budynku będącym środkiem trwałym, który został wprowadzony do ewidencji środków trwałych w roku 1995 (bez VAT) w latach 2001-2005 ponoszone były nakłady inwestycyjne przekraczające 30 % wartości początkowej środka trwałego, od których przysługiwało odliczenie podatku naliczonego i podatbnik z tego prawa skorzystał, może podatnik przekazać w formie darowizny budynek do działalności żony ( istnieje między nimi wspólność majatkowa ) bez konsekwencji w podatku od towarów i usług - małżonka podatnika będzie kontynuowała tą samą działalność gospodarczą?

Naczelnik Urzędu Skarbowego w Zakopanem wyjaśnia, iż zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o podatku o towarów i usług z dnia 11 marca 2004r. ( Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zmianami ) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają między innymi odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Ustawodawca w art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług wskazując, że jej przepisów nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa nie zdefiniował również co należy rozumieć pod pojęciem " transakcji zbycia", jednakże ustawa z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych ( tj. Dz.U. z 2000 r., Nr 54, poz. 654 ze zmianami ) w art. 4 a pkt 3 na swoje potrzeby powołuje się na definicję przedsiębiorstwa zawartą w kodeksie cywilnym. Zgodnie zaś z przepisem art. 55 k.c. Przedsiębiorstwo stanowi zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności:
1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części ( nazwa przedsiębiorstwa);2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5. koncesje, licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiębiorstwa
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej

W przypadku darowizny nieruchomości będących przedmiotem zbycia znajdzie zastosowanie art. 7 ust. 2 cyt. ustawy o podatku od towarów i usług, z którego wynika, iż przez odpłatną dostawę towarów rozumie się również m.in. przekazanie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa na cele inne niż związane z prowadzonym przez niego przedsiębiorstwem, w szczególności:
1. przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia;
2. wszelkie inne przekazanie towarów bez wynagrodzenia, w szczególności darowizny- jeżeli podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych czynności, w całości lub w części.

Przepis zawarty w art. 2 pkt. 6 cytowanej ustawy o podatku od towarów i usług stanowi, iż przez towary- rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynku i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.
Przez dostawę towarów rozumie się m.in. przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel .
Pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu " dostawy towarów" w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn., iż zbycie przedsiębiorstwa obejmuje wszelkie czynności w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie aportu.

W art. 43 ust. 1 pkt. 2 ustawy o podatku od towarów i usług przewidziano zwolnienie przedmiotowe dla dostawy towarów używanych pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze. Zgodnie z definicją zawartą w art. 43 ust. 2 wymienionej ustawy przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się:
a. budynki, budowle i ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat;
b. pozostałe towary, z wyjątkiem gruntów, których okres używania przez podatnika, dokonującego ich dostawy, wyniósł co najmniej pół roku.W świetle natomiast art. 43 ust. 6 w/w ustawy zwolnienia, o którym mowa w ust. 1 pkt 2 nie stosuje się do dostawy towarów wymienionych w ust. 2 pkt 1, jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30 % wartości początkowej, a podatnik:
1. miał prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony od tych wydatków;
2. użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych.
Biorąc powyższe pod uwagę w Pana wypadku przekazanie w formie darowizny , lub sprzedaż budynku będzie opodatkowana stawką podstawową 22%.