Pytanie:

Jakie występują skutki podatkowe w zakresie podatku od towarów i usług, w związku z przekształeceniem działalności gospodarczej prowadzonej wspólnie przez małżonków, na działalność prowadzoną w formir spółki cywilnej, gdzie nastąpiło przekazanie całego "starego" przedsiębiorstwa jako aportu do nowo utworzonej spółki ?

Stan faktyczny przedstawiony przez Wnioskodawcę przedstawia się następująco:

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony w dniu 27 października 2005 roku, po uprzednim wezwaniu do usunięcia braków formalnych, w postaci przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oraz stanu faktycznego, czy przedmiotem wniesienia do spółki cywilnej jest aport w postaci przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 55 ustawy Kodeks cywilny, czy też w postaci wyszczególnionych składników majątku.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż prowadzi Pani wraz z mężem działalność gospodarczą, zarejestrowaną na imię obojga małżonków, czyli w postaci tzw. " spółki małżeńskiej ". Zgodnie z ustawą - Przepisy wprowadzające ustawę o swobodzie działalności gospodarczej, dokonała Pani wraz z mężem odrębnych wpisów do ewidencji działalności gospodarczej dla każdego z małżonków. Na gruncie podatku od towarów i usług, podatnikiem jest jeden z małżonków, czyli Pani.

Z dniem 01.01.2006 roku chce Pani prowadzić działalność gospodarczą razem z mężem w formie spółki cywilnej. Do nowo utworzonej spółki cywilnej chce Pani wnieść w formie aportu całe prowadzone dotychczas przedsiębiorstwo, w rozumieniu art. 55 ustawy Kodeks cywilny. Po przekazaniu " stara " działalność zostanie zlikwidowana z zerowym remanentem likwidacyjnym.

Według Pani stanowiska przekazanie przedsiębiorstwa w formie aportu nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art. 6 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy:

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że jest Pani czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług.

W myśl art. 93 a § 2 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 roku - Ordynacja podatkowa (t.j. 2005 r. Dz. U. Nr 8, poz. 60 ze zm.), w przypadku wniesienia przez osobę fizyczną na pokrycie udziału wkładu w postaci swojego przedsiębiorstwa do spółki niemającej osobowości prawnej występuje następstwo prawne.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.
Ustawa o podatku od towarów i usług nie określa w treści swych postanowień definicji pojęcia " przedsiębiorstwo ". Przedmiotową definicję pojęcia " przedsiębiorstwo " zawiera art. 55 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.), zgodnie z którym przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.
Obejmuje ono w szczególności:
1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
5. koncesje, licencje i zezwolenia,
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej,
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
8. tajemnice przedsiębiorstwa,
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
Tak rozumiane przedsiębiorstwo nie jest towarem w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 6 powołanej ustawy.

Ustawodawca nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem " transakcji zbycia ".
W ocenie tut. Organu podatkowego pojęcie to należy rozumieć w sposób szerszy, zbliżony do terminu " dostawy towarów ", w ujęciu art. 7 ust. 1 cytowanej ustawy, tzn. iż " zbycie " obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, jak również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aport.

W opisanym stanie faktycznym jednoznacznie wskazała Pani, iż przedmiotem czynności cywilnoprawnej jest przedsiębiorstwo.

W świetle powyższych przepisów, należy stwierdzić, że czynność wniesienia do spółki cywilnej aportu w formie całego przedsiębiorstwa nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług, na mocy art. 6 pkt 1 ustawy.

Jednocześnie nabywca przedsiębiorstwa, tj. spółka cywilna, staje się następcą prawnym w rozumieniu art. 93 a § 2 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (t.j. 2005 r. Dz. U. Nr 8, poz. 60 ze zm.), który wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach podatkowych prawa i obowiązki przekształcanej osoby.

Mając powyższe na uwadze nadmienia się, iż nie będą miały zastosowania postanowienia art. 14 powołanej ustawy o podatku od towarów i usług, gdyż zaprzestanie działalności przez osobę fizyczną (małżonka będącego podatnikiem podatku VAT), następuje po wniesieniu całego przedsiębiorstwa tej osoby aportem do spółki cywilnej utworzonej przez małżonków.
Jednocześnie, w przypadku realizacji przez zbywcę przedsiębiorstwa w 2005 roku czynności zwolnionych i opodatkowanych, zachodzi konieczność dokonania przez nabywcę przedsiębiorstwa korekty rozliczenia podatku po zakończeniu roku, o której mowa w art. 91 ust. 1 - 8 ustawy. Obowiązek ten został nałożony na nabywcę przedsiębiorstwa w art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług.

Wobec powyższego postanowiono jak w sentencji.