Pytanie:

Czy wniesienie wkladu niepieniężnego jako aport rzeczowy do spółki kapitałowej oraz odsprzedaży tej spółce nabytych wcześniej usług podlega opodatkowaniu podatkiem VAT?

Podatnik zwraca się z zapytaniem, czy opisane powyżej czynności spowodują powstanie obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług.

Zdaniem Podatnika, przedmiotowe czynności nie podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W opinii Podatnika do wniesienia wkładu rzeczowego (aportu) w przedstawionej sytuacji znajdzie zastosowanie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Wskazana sieć barów, jak i pojedyncze bary nie są oddziałami lub zakładami samodzielnie sporządzającymi bilans. Ustawa o VAT nie zawiera definicji legalnej przedsiębiorstwa. W związku z tym, zdaniem Podatnika, należy odwołać się do art. 551) kodeksu cywilnego oraz definicji legalnej przedsiębiorstwa zawartej w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych. Sieć barów (przedmiot aportu), na którą składają się składniki wymienione powyżej, zdaniem Podatnika spełnia warunki dla uznania wymienionego aportu jako przedsiębiorstwa. Podatnik przyznaje, iż ustawa o VAT nie odwołuje się do pojęcia części przedsiębiorstwa, ale przepisy Kodeksu cywilnego w sposób jednoznaczny pozwalają na identyfikację pojęcia przedsiębiorstwa, które znajdzie zastosowanie w przedstawionym stanie faktycznym.

Po przeanalizowaniu zaprezentowanego we wniosku stanu faktycznego oraz stanowiska wnioskodawcy, mając na uwadze obowiązujące przepisy prawne, tut. Organ stwierdza, co następuje:

Zgodnie z przepisami ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.) wspólnicy spółek prawa handlowego mają prawo do pokrywania obejmowanych udziałów lub akcji wkładem niepieniężnym (aportem).

Wkładem niepieniężnym w prawie handlowym mogą być:

• własność rzeczy ruchomych i nieruchomości lub użytkowanie wieczyste gruntów,
• ograniczone prawa rzeczowe w postaci użytkowania, służebności gruntowej i spółdzielczego prawa do lokalu,
• prawa na dobrach niematerialnych mających wartość majątkową, zwłaszcza prawa autorskie, oraz takie rozwiązania techniczne, jak wynalazki i znaki towarowe, inne wiadomości i doświadczenia techniczne będące przedmiotem tzw. know-how itp.,
• papiery wartościowe - zwłaszcza weksle, obligacje lub akcje, udziały w spółce z o.o.,
#61485; prawo do odpłatnego korzystania z rzeczy tj. najem, dzierżawa i leasing,
• wymagalne i możliwe do ściągnięcia wierzytelności (pieniężne i niepieniężne).

Jeżeli przedmiotem wkładu niepieniężnego są rzeczy ruchome, wszelkie postacie energii, budynki, budowle lub ich części, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, czy też grunty - czyli towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy o VAT - gdy czynność ta prowadzi do przeniesienia prawa do rozporządzania tymi towarami przez spółkę jak właściciel, mamy do czynienia z odpłatną dostawą w rozumieniu art. 7 ust. 1 cyt. ustawy o VAT.

W przypadku wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano tej czynności prawnej, stanowi ono zgodnie z art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT świadczenie usług, których istota polega na przeniesieniu tych praw.

Ponadto, wniesienie aportu spełnia przymiot odpłatności, istnieje bowiem bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów (świadczeniem usług) a otrzymanym wynagrodzeniem w formie wyrażonych pieniężnie udziałów. A zatem czynność ta, jako odpłatna dostawa towarów (świadczenie usług) podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT.

Co do zasady dostawa towarów i świadczenie usług opodatkowane jest stawką podstawową w wysokości 22%, co wynika z treści art. 41 ust. 1 ustawy o VAT - poza wyjątkami wyszczególnionymi w ww. ustawie oraz rozporządzeniu Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 97, poz. 970 z późn. zm.).

Natomiast na mocy § 8 ust. 1 pkt 6 cyt. rozporządzenia zwalnia się od podatku wkłady niepieniężne (aporty) wnoszone do spółek prawa handlowego i cywilnego.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż Podatnik wnosi aportem towar do spółki kapitałowej, która ma siedzibę na terytorium kraju.

Należy zatem uznać, iż przedmiotowe wniesienie aportu spowoduje powstanie obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług, jednakże będzie ono stanowiło czynność zwolnioną od tego podatku z wszelkimi tego konsekwencjami i następstwami.

Natomiast druga czynność, w wyniku której u nowo założonej spółki powstanie zobowiązanie wobec Podatnika z tytułu nabytych przez niego wcześniej usług, które nie mogą być przedmiotem aportu a będą odsprzedane spółce zależnej - będzie również skutkowała powstaniem obowiązku podatkowego oraz będzie podlegała opodatkowaniu, jako odpłatne świadczenie usług, zgodnie z odpowiednimi - właściwymi dla danego typu usług i uwzględniającymi ich indywidualny i rzeczywisty charakter - przepisami ustawy o VAT.

W świetle przedstawionego stanu faktycznego oraz przywołanych powyżej unormowań prawnych należy uznać, iż przedmiotowe czynności wywołują skutki podatkowe w podatku od towarów i usług.

Jednocześnie tut. Organ zauważa, iż powołany przez Podatnika przepis art. 6 pkt 1 ustawy o VAT stanowi, iż przepisów w/w. ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans, natomiast, jak wynika z przedstawionego stanu faktycznego, Podatnik dokona czynności polegającej na wniesieniu aportu rzeczowego w formie składników majątku, które nie stanowią jednostki samodzielnie sporządzającej bilans. Cytowany przepis nie znajdzie zatem zastosowania w rozstrzygnięciu przedmiotowych kwestii.