Pytanie:

Czy wniesienie aportu w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Nowej Spółki podlega podatkowi od towarów i usług?

Spółka z o. o. prowadzi działalność gospodarczą, m.in. w branży artykułów gospodarstwa domowego ("AGD"). W celu dalszego rozwijania działalności , poszukuje wsparcia inwestora. Dlatego Spółka planuje założenie spółki akcyjnej, do której wniesie zorganizowaną część przedsiębiorstwa("zcp") dotyczącą branży AGD ( z wyłączeniem należności Spółki z o.o. związanych z działalnością zcp). W zamian za aport w postaci zcp, Spółka z o.o. obejmie określoną ilość akcji w Nowej Spółce, a inwestor obejmie pozostałą część akcji w Nowej Spółce.

Pytanie

Czy wniesienie aportu w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Nowej Spółki podlega podatkowi od towarów i usług?

Stanowisko Wnioskodawcy

W ocenie Wnioskodawcy, wniesienie aportu w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Nowej Spółki nie podlega podatkowi od towarów i usług. Zdaniem Spółki mając za uwadze konsekwencje wniesienia aportu w postaci zcp do Nowej Spółki w zakresie podatku od towarów i usług - to przepis § 8 ustęp 1 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004r w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług stanowi o zwolnieniu od podatku wkładów niepieniężnych (aportów) wnoszonych do spółek prawa handlowego i cywilnego. Przepis powyższy nie dokonuje "rozróżnienia" z uwagi na przedmiot aportu, w szczególności nie uzależnia zwolnienia z ww. podatku od wykazania, że aport stanowi przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa.
Na tej podstawie należy uznać, że wniesienie przez Spółkę z o.o. aportu w postaci zcp do Nowej Spółki nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Ocena prawna stanowiska w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Wskazana ustawa nie zawiera w swojej treści definicji przedsiębiorstwa. Z tej przyczyny dla celów określenia zakresu pojęcia "przedsiębiorstwo" wykorzystuje się regulację zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. - Kodeks cywilny (Dz.U. Nr 16, poz. 93 ze zm.), który to przepis stanowi, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:- oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa); - własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości; - prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych; - wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne; - koncesje, licencje i zezwolenia; majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne; - tajemnice przedsiębiorstwa; - księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.Pod pojęciem zbycia przedsiębiorstwa należy rozumieć jakąkolwiek czynność prowadzącą do przeniesienia własności w tym np. sprzedaż, zamiana, darowizna, aport.W świetle powyższego wniesienie do spółki prawa handlowego aportu w formie przedsiębiorstwa (w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego) - nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.Jednocześnie Organ podatkowy zauważa, iż o tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans, decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Natomiast § 8 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004 r. stanowi, iż zwolnieniu od podatku VAT podlegają wkłady niepieniężne (aporty) wnoszone do spółek prawa handlowego i cywilnego. Przepis ten ma zastosowanie w sytuacji, gdy przedmiotem aportu nie było całe przedsiębiorstwo w rozumieniu w/cyt. art. 55 (1) Kodeksu cywilnego, lecz poszczególne składniki jego majątku. Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że Spółka planuje założenie spółki akcyjnej do której wniesie zorganizowaną część przedsiębiorstwa dotyczącą branży AGD. W ustawie o podatku VAT brak jest definicji "zorganizowanej części przedsiębiorstwa" którą to zawiera Ustawa z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity : Dz U. z 2004r. nr 54 poz. 654 z późn. zmianami). Zgodnie z art. 4a. ust. 4 wymienionej ustawy - zorganizowana część przedsiębiorstwa to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Zdaniem tut. Urzędu czynność wniesienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa do nowej spółki akcyjnej będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od towarów i usług o którym mowa w § 8 pkt 6 w/w rozporządzenia Ministra Finansów. W świetle obowiązujących przepisów nie ma podstaw do wyłączenia spod przepisów ustawy o podatku od towarów i usług czynności wniesienia części majątku firmy do nowo tworzonej spółki. Tak więc stanowisko Wnioskodawcy w przedstawionym wniosku uznaje się za nieprawidłowe.