Pytanie:

W ocenie Wnioskodawcy sprzedaż budynku powinna korzystać ze zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2, w związku z ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT, gdyż stanowi on towar używany, ponieważ zakończenia jego budowy upłynęło 5 lat, a bankowi nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z uwagi na fakt nabycia nieruchomości w 1993r. czyli przed wejściem w życie ustawy o VAT.

Z uwagi na powyższe, również zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu, na którym znajduje się budynek, którego dostawa korzysta ze zwolnienia, podlega zwolnieniu z opodatkowania na podstawie § 8 ust. 1 pkt 12 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27.04.2004r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o VAT. Ustosunkowując się do stanowiska Strony Naczelnik Urzędu Skarbowego stwierdza, że stosownie do art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004r. Nr 54, poz. 535, ze zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zgodnie z definicją towaru zawartą w art. 2 ust. 6 towarami są m.in. budynki, budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług oraz grunty. W myśl art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej. W świetle powyższego należy uznać, iż zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu nie stanowi dostawy towarów, lecz jest świadczeniem usług na rzecz innego podmiotu określonym w uprzednio przywołanym art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Zwolnienie zawarte w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, w związku z ust. 2 pkt 1, dotyczy m.in. używanych budynków i budowli lub ich części, jeżeli od końca roku, w którym zakończono ich budowę, minęło co najmniej 5 lat, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Ponadto, w myśl art. 43 ust. 6, zwolnienia, o którym mowa w ust. 1 pkt 2, nie stosuje się do dostawy towarów wymienionych w ust. 2 pkt 1, jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30 % wartości początkowej, a podatnik:

1) miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków;

2) użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych.

Biorąc pod uwagę cytowane powyżej przepisy należy podkreślić, iż wyłączenie ze stosowania zwolnienia dotyczy sytuacji, gdy spełnione są wszystkie powyżej wskazane przesłanki, czyli: wydatki na ulepszenie stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, podatnik miał prawo do odliczenia podatku naliczonego od tych wydatków i użytkował towary krócej niż 5 lat.

Z treści wniosku wynika, iż przedmiotowy budynek jest użytkowany przez Spółkę przez okres przekraczający 5 lat, a zatem stanowi towar używany w rozumieniu przepisów art. 43 ust. 2 pkt 1. W przypadku jego sprzedaży nie ma zastosowania art. 43 ust. 6, ponieważ Wnioskodawca nie miał prawa do odliczenia kwoty podatku naliczonego od wydatków poniesionych w związku z ulepszeniem budynku, a ponadto użytkował go przez okres przekraczający 5 lat. W związku z powyższym, oraz faktem, iż przy nabyciu Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, sprzedaż przedmiotowego budynku korzysta ze zwolnienia z podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 2.

Zgodnie z § 8 ust. 1 pkt 12 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004r. Nr 97, poz. 970 ze zm.), zwalnia się od podatku zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, jeżeli budynki te lub budowle albo ich części są zwolnione od podatku lub opodatkowane stawką podatku w wysokości 0 %.

Mając powyższe na uwadze, należy stwierdzić, że usługa przeniesienia prawa wieczystego użytkowania gruntu, na którym jest posadowiony budynek, którego sprzedaż korzysta ze zwolnienia z podatku, również podlega zwolnieniu z opodatkowania. W związku z powyższym Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie postanawia jak w sentencji.Niniejsza interpretacja dokonana została dla konkretnego stanu faktycznego zawartego we wniosku, z zastrzeżeniami wynikającymi z art. 14a, art. 14b, art. 14c Ordynacji podatkowej.