Pytanie:

Czy w świetle art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług zbycie przedsiębiorstwa z wyłączeniem kilku jego składników w postaci: wierzytelności; środków pieniężnych na rachunkach bankowych i w kasie przedsiębiorstwa; czterech programów komputerowych m.in do prowadzenia księgowości, gospodarki materiałowej i programu prawniczego - podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

Czy w świetle art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz. 535 ze zm) zbycie przedsiębiorstwa z wyłączeniem kilku jego składników w postaci:- wierzytelności,- środków pieniężnych na rachunkach bankowych i w kasie przedsiębiorstwa,- czterech programów komputerowych m. in. do prowadzenia księgowości, gospodarki materiałowej i programu prawniczegopodlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

Z przedstawionego w zapytaniu stanu faktycznego wynika, że Spółka zamierza zbyć przedsiębiorstwo, wyłączając z przedmiotowego zbycia - w porozumieniu z potencjalnym nabywcą - kilka składników wchodzących dotychczas w jego skład.

Zdaniem Strony wymienione składniki stanowią jedynie marginalną część przedsiębiorstwa a ich wyłączenie nie spowoduje żadnych negatywnych konsekwencji w jego funkcjonowaniu. Ponadto sam nabywca nie jest zainteresowany nabyciem wymienionych składników. Zatem w ocenie wnioskodawcy zbycie przedmiotowego przedsiębiorstwa nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług: Przepisów ustawy nie stosuje się do:1.transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans/.../.

W ustawie o VAT nie zdefiniowano pojęcia "transakcji zbycia" korzystającej z wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na mocy wyżej cytowanego art. 6 pkt 1 ustawy. W ocenie tut. Organu "transakcję zbycia" należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu dostawy towarów w ujęciu art. 7 ust. 1 w/w ustawy, tzn. zbycie przedsiębiorstwa obejmuje wszystkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel.

Ustawa o podatku od towarów i usług nie podaje także definicji "przedsiębiorstwa". Należy zatem posiłkować się definicją tego terminu zawartą w art. 55#185; ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 -Kodeks cywilny (Dz.U. Nr 16, poz. 93 ze zm). Zgodnie z tym przepisem przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1)oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);2)własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;3)prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;4)wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;5)koncesje, licencje i zezwolenia;6)patenty i inne prawa własności przemysłowej;7)majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;8)tajemnice przedsiębiorstwa;9)księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Użyte określenie "w szczególności" wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że w skład przedsiębiorstwa wchodzić mogą inne jeszcze elementy, nie objęte cytowanym przepisem kodeksu cywilnego.

Takie ujęcie przedsiębiorstwa uzasadnia twierdzenie, że o tym czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa - zadecydują okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją.

Jak wynika z przedstawionego stanu faktycznego nabywca spośród wyżej wymienionych składników nie nabędzie wierzytelności, środków pieniężnych zgromadzonych na rachunkach bankowych i w kasie przedsiębiorstwa oraz kilku programów komputerowych - które zgodnie z zacytowaną definicją są składnikami przedsiębiorstwa. Należy jednak stwierdzić, że nie pozbawi to nabywanego przedsiębiorstwa charakteru pewnej całości organizacyjno-funkcjonalnej, zdolnej do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy. Jak wskazał Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 17 października 2000r, sygn. akt I CKN 850/98: Strony - jak wynika z art. 55#178; k.c. mają pozostawioną swobodę co do tego, jakie elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa objąć przedmiotem czynności prawnej, z tym że swoboda w wyłączeniu poszczególnych składników nie może iść tak daleko, aby zakres wyłączeń przekreślił istotę przedsiębiorstwa. Dlatego też zbycie przedsiębiorstwa powinno obejmować co najmniej te składniki, które determinują funkcje spełniane przez przedsiębiorstwo /.../ Nie wszystkie bowiem składniki tworzące pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, by bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa.

Uwzględniając zatem przywołany stan faktyczny w kontekście istoty przedsiębiorstwa i jego definicji należy stwierdzić, że umowne wyłączenie przez strony w/w składników z czynności zbycia przedmiotowego przedsiębiorstwa nie zachwieje równowagą gospodarczą nabywanego przedsiębiorstwa i co istotne nie pozbawi go funkcjonalnej przydatności jako zorganizowanej całości.

Reasumując należy stwierdzić, iż transakcja zbycia przedmiotowego przedsiębiorstwa, pomimo wyłączenia wyżej wymienionych składników, wymienionych w legalnej definicji przedsiębiorstwa, nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Powyższa interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego we wniosku i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia.

Interpretacja dotyczy stanu prawnego na dzień jej wydania.