Pytanie:

Czy istnieje możliwość wniesienia w formie wkładu lub aportu przez wspólników zlikwidowanej spółki cywilnej towarów, materiałów, składników majątku objętych remanentem likwidacyjnym, a także środków trwałych do nowo powstałego lub istniejącego przedsiębiorstwa prowadzonego przez jednego z małżonków oraz czy od remanentu likwidacyjnego należy odprowadzić podatek od towarów i usług

Występując z wnioskiem o udzielenie interpretacji Podatnik podaje, iż działalność prowadzona dotychczas przez obojga małżonków w formie spółki cywilnej będzie kontynuowana tylko przez jednego z nich, ale już jednoosobowo w tym samym zakresie co spółka cywilna. Podatnik pyta zatem czy istnieje możliwość wniesienia w formie wkładu lub aportu przez wspólników zlikwidowanej spółki cywilnej towarów, materiałów, składników majątku objętych remanentem likwidacyjnym, a także środków trwałych do nowo powstałego lub istniejącego przedsiębiorstwa prowadzonego przez jednego z małżonków oraz czy od remanentu likwidacyjnego należy odprowadzić podatek od towarów i usług.

Podatnik uważa, że jeżeli działalność będzie kontynuowana to pozostałe towary, materiały i surowce należałoby przed rozwiązaniem spółki cywilnej odsprzedać istniejącemu podmiotowi prowadzonego przez jednego z małżonków, wówczas remanent likwidacyjny wyniósłby "zero" i nie powstałby obowiązek płacenia podatku VAT od remanentu. Natomiast pozostałe składniki majątku, jak wyposażenie oraz środki trwałe mogą być wniesione w formie wkładu lub aportu do nowo powstałego lub istniejącego podmiotu gospodarczego.

Stanowisko to jest nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 14 ust. 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają również towary własnej produkcji i towary, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, w przypadku:

1. rozwiązania spółki cywilnej lub handlowej niemającej osobowości prawnej;
2. zaprzestania przez podatnika, o który mowa w art. 15 ustawy o VAT, będącego osobą fizyczną wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, obowiązanego na podstawie art. 96 ust. 6, do zgłoszenia zaprzestania działalności naczelnikowi urzędu skarbowego.

W myśl natomiast art. 14 ust. 4 ustawy o podatku od towarów i usług przepisy ust. 1 i 3 stosuje się wyłącznie do towarów, w stosunku do których przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Należy również podkreślić, iż zgodnie z art. 14 ust. 5 ustawy w przypadkach, o których mowa w ust. 1 i 3, podatnicy są obowiązani sporządzić spis z natury towarów na dzień rozwiązania spółki lub zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, zwany dalej "spisem z natury". Podatnicy są obowiązani:

1. sporządzić spis z natury w terminie 14 dni, licząc od dnia rozwiązania spółki lub zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, oraz
2. zawiadomić o dokonanym spisie z natury, o ustalonej wartości i o kwocie podatku należnego naczelnika urzędu skarbowego w terminie 7 dni, licząc od dnia zakończenia tego spisu.

Na mocy art. 14 ust. 8 ustawy o VAT podstawą opodatkowania jest wartość towarów podlegających spisowi z natury, ustalona zgodnie z art. 29 ust. 10, tj. cena nabycia towarów, a gdy cena nabycia nie istnieje, koszt wytworzenia określony w momencie dostawy tych towarów. W świetle art. 14 ust. 6 ustawy o podatku od towarów i usług obowiązek podatkowy w przypadku, o którym mowa w ust. 1, powstaje w dniu, w którym powinien być sporządzony spis z natury, nie później jednak niż 14 dnia, licząc od dnia rozwiązania spółki lub zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ww. ustawy o podatku od towarów i usług, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Jeżeli małżonkowie prowadzą jedną działalność gospodarczą w formie spółki cywilnej pod jednym numerem w ewidencji działalności gospodarczej, to wówczas dla celów podatku VAT, jak ma to miejsce w przedmiotowej sprawie, podatnikiem jest Spółka cywilna. W przypadku dokonania przekształcenia wpisu do ewidencji działalności gospodarczej, dla celów podatku VAT istotne jest, czy nie zmieni się forma organizacyjno-prawna prowadzonej działalności.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż forma organizacyjno-prawna prowadzonej działalności ulegnie zmianie - ze spółki cywilnej na przedsiębiorstwo prowadzone na własne nazwisko. Wobec tego w przedstawionym przez Stronę stanie faktycznym tut. organ podatkowy stwierdza, iż w przypadku, gdy z działalności gospodarczej prowadzonej w formie spółki cywilnej na imię obojga małżonków, wystąpi jeden z nich, a działalność kontynuować będzie małżonek, który nie występował w związku z tą działalnością jako podatnik podatku VAT - nastąpi zmiana podmiotu podatkowego w podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 93 a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (j. t. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku:

• przekształcenia innej osoby prawnej,
• przekształcenia spółki nie mającej osobowości prawnej

- wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego i obowiązki przekształconej osoby lub spółki.

Stosownie do § 2 powołanego art. 93 a Ordynacji podatkowej przepis § 1 tego artykułu stosuje się odpowiednio do:

1.osobowej spółki handlowej zawiązanej (powstałej) w wyniku przekształcenia:

1. innej spółki niemającej osobowości prawnej,
2. spółki kapitałowej,

2.spółki niemającej osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa.

A zgodnie z § 8 ust. 1 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27.04.2004 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 97, poz. 970 ze zm.) zwalnia się od podatku wkłady niepieniężne (aporty) wnoszone do spółek prawa handlowego i cywilnego.

W analizowanej sytuacji powyższe przepisy nie będą miały zastosowania, gdyż dotyczą przekształcenia spółek, w wyniku którego powstanie osoba prawna lub inna spółka nie mająca osobowości prawnej. Wniesienie majątku spółki cywilnej, której wspólnikami są małżonkowie do nowo powstałej firmy jednego z małżonków jest poza regulacją ww. przepisów. Powyższe jest natomiast dostawą w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług i podlega opodatkowaniu podatkiem VAT. Zgodnie bowiem z art. 7 ust. 2 ustawy o VAT przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa na cele inne niż związane z prowadzonym przez niego przedsiębiorstwem, w szczególności: przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne przekazanie towarów bez wynagrodzenia, w szczególności darowizny - jeżeli podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych czynności, w całości lub w części.Tak więc, jeżeli Podatnik dokona dostawy (sprzedaży) całości zapasów towarów (łącznie z wyposażeniem, środkami trwałymi) przed dniem dokonania likwidacji działalności gosp. wówczas nie powstanie obowiązek opodatkowania towarów na dzień likwidacji tejże działalności (remanent likwidacyjny wyniósłby "zero"). Podatnik musi jednak opodatkować ww. dostawę zgodnie z obowiązującymi przepisami ustawy o podatku od towarów i usług.

Jeżeli natomiast Spółka na dzień likwidacji działalności gospodarczej będzie w posiadaniu towarów własnej produkcji i towarów, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy wówczas będzie obowiązana do sporządzenia spisu z natury, o którym mowa w art. 14 ust. 5 ustawy o VAT oraz opodatkowania ich wartości podatkiem od towarów i usług na zasadach określonych w art. 14 ust. 6 i 8 ustawy o VAT. Wystąpi więc jednorazowo obowiązek podatkowy od całości niesprzedanych zapasów towarów - dotyczy to zarówno pozostałych towarów, materiałów i surowców, jak i wyposażenia, innych środków trwałych przy zakupie, których przysługiwało podatnikowi prawo do dokonania odliczenia podatku naliczonego. Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie przewidują żadnego wyłączenia od obowiązku opodatkowania tym podatkiem kwoty wynikającej ze spisu z natury sporządzonego w związku z likwidacją działalności. Strona ma zatem obowiązek odprowadzić podatek należny wynikający ze spisu z natury, bez względu na fakt, że jako osoba fizyczna kontynuuje działalność spółki. Następnie towary te - już bez powtórnego opodatkowania (w myśl ust. 7 ww. artykułu 14 ustawy o VAT dostawa towarów dokonywana przez byłych wspólników spółek, o których mowa w ust. 1 pkt 1, której przedmiotem są towary objęte spisem z natury, podlega zwolnieniu od podatku przez okres 12 m-cy od dnia, o którym mowa w ust. 6, pod warunkiem rozliczenia podatku od towarów objętych spisem natury) - mogą być przekazane (np. w formie darowizny, czy też sprzedaży) małżonkowi, który będzie prowadził działalność o tym samym charakterze.