Pytanie:

Spółka "B" w latach 90 - tych nabyła używane nieruchomości; budynki, budowle, grunty, które nie były opodatkowane podatkiem od towarów i usług. W toku eksploatacji tych nieruchomości poniesiono nakłady na ich ulepszenie w wysokości przekraczającej 30% ich wartości początkowej, a Spółka "B" skorzystała z prawa do odliczenia podatku od towarów i usług z tego tytułu. W 2001 r. Spółka "B" została przejęta przez Spółkę "A" (w ciągu ostatnich 5 - ciu lat przedmiotowe nieruchomości nie były jednakże modernizowane). Czy w związku ze sprzedażą przedmiotowych nieruchomości przez Spółkę "A" należy zastosować art. 43 ust. 6 ustawy o podatku od towarów i usług, zgodnie z którym zwolnienia od podatku od towarów i usług nie stosuje się do dostawy towarów używanych, jeżeli w trakcie użytkowania wydatki ponoszone na ulepszenie, w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik miał prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków?

Zdaniem Wnioskodawcy, w stosunku do sprzedaży używanego budynku wraz z gruntem należy zastosować art. 43 ust. 6 ustawy o podatku od towarów i usług, który stwierdza, że zwolnienia od podatku nie stosuje się do dostawy towarów używanych, jeżeli w trakcie użytkowania wydatki ponoszone na ulepszenie, w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków.
Bez znaczenia, zdaniem Podatnika, jest w tym przypadku fakt, że budynki te spełniają definicję towarów używanych o których mowa w art. 43 ust. 2. pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, tzn. fakt, że upłynął okres 5 lat ich użytkowania. Wg Wnioskodawcy, dostawa budynku opodatkowana jest w tym przypadku stawką 22%, a z uwagi na fakt integralnego związania sprzedawanego gruntu z budynkiem, na którym się on znajduje, stawka na sprzedaż gruntu wynosi również 22%.

Odpowiadając na powyższe zapytanie należy uwzględnić regulację art. 43 ust. 1 pkt 2, w związku z ust. 2 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.). Pierwszy z powołanych przepisów stanowi o zwolnieniu dostawy towarów używanych, pod warunkiem nie przysługiwania prawa odliczenia podatku przy nabyciu towarów, będących przedmiotem dostawy. Definicja towarów używanych została przedstawiona w art. 43 ust. 2 ustawy. W przypadku budynków, budowli lub ich części ww. towary spełniają status ?używanych?, jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów minęło co najmniej 5 lat. Natomiast, zgodnie z ust. 6 tego artykułu, zwolnienia, o którym mowa w ust. 1 pkt 2, nie stosuje się do dostawy towarów wymienionych w ust. 2 pkt 1, jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik:

1) miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków;

2) użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych.

Jak wynika z treści pisma, poprzedni użytkownik nieruchomości (spółka ?B?) użytkował je od lat 90-tych i nie korzystał z prawa odliczenia podatku przy nabyciu nieruchomości. Powyższe nieruchomości spełniają definicję towarów używanych. Skoro nabyto je w latach 90-tych, były zatem wybudowane w okresie powyżej 5 lat, licząc do daty planowanej dostawy. Istnieje zatem podstawa do zwolnienia przedmiotowej dostawy z opodatkowania na podstawie powołanego przepisu art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. W analizowanym przypadku nie zachodzą przesłanki do wyłączenia zastosowania art. 43 ust. 1 pkt 2, wymienione w art. 43 ust. 6 ustawy.

Wnioskodawca zauważa, że poniesiono nakłady na ulepszenie nieruchomości w wysokości przekraczającej 30% je wartości początkowej i Podatnik skorzystał z prawa odliczenia podatku z tego tytułu. Fakt ten jednakże nie przesądza o wyłączeniu ze zwolnienia dostawy ww. towarów używanych. Musiałby zaistnieć jeszcze drugi z wymienionych w art. 43 ust. 6 ustawy warunków - użytkowanie nieruchomości w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych. A taka okoliczność w omawianym przypadku nie wystąpiła.

Wprawdzie spółka ?A? jest użytkownikiem tych nieruchomości od momentu połączenia się ze spółką ?B?, tj. od lipca 2001 r. (tj. w okresie krótszym niż 5 lat licząc od momentu przejęcia nieruchomości do momentu planowanej dostawy), jednakże w omawianym przypadku spółka ?A? nie stała się właścicielem nieruchomości w drodze nabycia w oparciu o umowę cywilno-prawną, lecz z tytułu przejęcia - na zasadzie art. 93 ustawy Ordynacja podatkowa - innego podmiotu, którego jest obecnie następcą prawnym.
Spółka ?A? weszła obecnie w prawa i obowiązki swojego poprzednika. Okres użytkowania nieruchomości należy w tym przypadku rozpatrywać od okresu rozpoczęcia użytkowania ich przez spółkę ?B?, przejętą obecnie przez spółkę ?A?. Ponieważ grunt na trwale związany z obiektem budowlanym stanowi integralną część tego obiektu - zgodnie z art. 29 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług, jego dostawa również winna być zwolniona z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ww. ustawy.
W zakresie będącym przedmiotem zapytania Urząd nie potwierdza stanowiskaPodatnika, orzekając jak w sentencji postanowienia.

Powyższa interpretacja:
- dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę, traci swoją moc z chwilą zmiany przepisów jej dotyczących;
- nie jest wiążąca dla podatnika, wiąże natomiast właściwe dla Wnioskodawcy organy podatkowe i organy kontroli skarbowej.