W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

S T nabył w dniu 2 grudnia 2004r. na podstawie zawartej z xx S Mieszkaniową umowy Spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu mieszkalnego nr 81, położonego w budynku mieszkalnym w Ż przy ul. Ł , o powierzchni użytkowej 55m#178;, wchodzącego w skład zasobów mieszkaniowych Ż S M w Ż. Poprzednio spółdzielcze prawo do tego lokalu przysługiwało Z B, który zmarł wobec czego prawo to wygasło. Spadkobiercy Z B nie występowali o ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu. Budynek został wybudowany i zasiedlony w 1985r. W dniu 03 sierpnia 2007r. S T złożył do xx Spółdzielni Mieszkaniowej wniosek o zawarcie umowy przeniesienia własności lokalu, w trybie art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15.12.2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy nabycie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego w budynku wybudowanym przed 01.05.2004r. na podstawie umowy ze spółdzielnią mieszkaniową zawartej po dniu 01.05.2004r. jest objęte podatkiem od towarów i usług...

Czy przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu w prawo odrębnej własności lokalu na rzecz członków Spółdzielni, którzy nabyli prawo po 1 maja 2004r. jest objęte podatkiem od towarów i usług, w przypadku gdy lokal ten został po raz pierwszy zasiedlony przed 1 maja 2004r. i po raz pierwszy ustanowiono na nim spółdzielcze prawo do lokalu przed tą datą...

Zdaniem wnioskodawcy ustawa z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług jako przedmiot opodatkowania wskazuje:

1. ustanowienie spółdzielczego prawa na podstawie umowy,
2. ustanowienie w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu,
3. przeniesienie całości lub części wkładu mieszkaniowego
   
   

Zgodnie z art. 153 ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług wyłączeniu z pod jej przepisów podlegają czynności przekształcenia lub ustanowienia odrębnej własności lokalu, w przypadku gdy ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do tego lokalu oraz jego zasiedlenie nastąpiło przed 1 maja 2004r. Celem tego przepisu jest wyłączenie spod opodatkowania przekształcenia spółdzielczego lokatorskiego prawa odrębnej własności, w przypadku gdy spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu zostało po raz pierwszy ustanowione przed 1 maja 2004r. i lokal taki został przed tą datą zasiedlony.

Jest to zbieżne z regulacją zawartą w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zgodnie z którą zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego, z wyjątkiem tych obiektów, które mają być zasiedlone po raz pierwszy. Dlatego też należy uznać, iż wtórne nabycie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu będzie objęte zwolnieniem z podatku od towarów i usług na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Zatem w przypadku wtórnego ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu, nabycie prawa odrębnej własności tego lokalu w trybie art. 12 ustawy o spółdzielniach nie będzie objęte obowiązkiem podatkowym, o ile spełnione są łącznie dwa warunki:

1. prawo to zostało po raz pierwszy ustanowione do tego lokalu przed 1 maja 2004r.,
2. lokal został zasiedlony pierwotnie przed 1 maja 2004r.
   
   

Dlatego też powtórne ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu zasiedlonego po raz pierwszy przed 1 maja 2004r., a następnie przeniesienie własności tego lokalu nie jest objęte ustawą.

Na tle przedstawionego stanu faktycznego, stwierdzam, co następuje.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r., Nr 54, poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przepis art. 7 ust. 1 pkt 5 w/w ustawy stanowi, iż przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

Z powyższego wynika, iż czynności związane m.in. z ustanowieniem na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej lokatorskiego prawa do lokalu, własnościowego prawa do lokalu oraz ustanowienie odrębnej własności lokalu mieszkalnego zostały zrównane z dostawą towaru.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10 i ust. 7 ustawy zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe. Powyższe zwolnienie nie ma również zastosowania w przypadku, o którym mowa w art. 29 ust. 8 ww. ustawy.

Zgodnie natomiast z przepisem art. 153 ust. 2 w/w ustawy przepisów ustawy nie stosuje się w przypadkach, o których mowa w art. 29 ust. 8, jeżeli ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r. Przepis art. 29 ust. 8 w/w ustawy brzmi: "Jeżeli w okresie 5 lat od ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego jest zawierana umowa o przekształcenie przysługującego członkowi prawa na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu lub ustanowienie w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu, podstawą opodatkowania jest różnica między wartością rynkową lokalu a wartością zwaloryzowanego wkładu mieszkaniowego, pomniejszona o kwotę podatku".

Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, iż przekształcenie w odrębną własność lokalu mieszkalnego użytkowanego na zasadach lokatorskiego prawa stanowi dostawę towarów opodatkowaną podatkiem od towarów i usług. Podstawą opodatkowania w takim przypadku jest różnica między wartością rynkową lokalu a wartością zwaloryzowanego wkładu mieszkaniowego, pomniejszona o kwotę podatku (jeżeli umowa o przekształceniu jest zawierana w okresie 5 lat od ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego). Jednakże przepisów ustawy nie stosuje się w przypadkach przekształcania przysługującego członkowi spółdzielni prawa do lokalu, gdy ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed 01 maja 2004 r. Przepis art. 153 ust. 2 w/w ustawy ustanawia dwa warunki, które muszą być łącznie spełnione, aby czynność przekształcenia prawa była wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług: po pierwsze - ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r., po drugie - zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r.

Z cyt. wyżej przepisu wynika, iż wyłączeniu spod ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 153 ust. 2 tej ustawy, podlegają czynności przekształcenia lub ustanowienia odrębnej własności lokalu, w przypadku, gdy ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r. Celem tego przepisu jest wyłączenie spod ustawy przekształcenia przysługującego członkowi spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu lub ustanowienia w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu, w odniesieniu do tych lokali, do których spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu zostało ustanowione po raz pierwszy przed dniem 1 maja 2004 r. i zostały one zasiedlone przed tą datą. Ustanowienie po tej dacie ponownie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego objęte jest zakresem art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy. Do przekształcenia zaś tego prawa lokatorskiego w prawo własności będzie miał zastosowanie przepis art. 153 ust. 2 ww. ustawy, jako że pierwsze zasiedlenie lokalu mieszkalnego i ustanowienie do tego lokalu prawa lokatorskiego miało miejsce jednak przed 1 maja 2004 r.

Z opisanego we wniosku stanu faktycznego wynika, iż ustanowienie po raz pierwszy lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego i jego zasiedlenie nastąpiło przed dniem 1 maja 2004r. Powtórne ustanowienie spółdzielczego prawa do lokalu mieszkalnego zostanie ustanowione po dniu 1 maja 2004r. (tj. w dniu 03 sierpnia 2007r. został złożony wniosek do Żyrardowskiej Spółdzielni Mieszkaniowej o zawarcie umowy przeniesienia własności lokalu). Zatem ustanowienie po 1 maja 2004r. ponownie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego objęte jest zakresem art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy. Do przekształcenia zaś tego prawa lokatorskiego w prawo własności będzie miał zastosowanie przepis art. 153 ust. 2 ww. ustawy, jako że pierwsze zasiedlenie lokalu mieszkalnego i ustanowienie do tego lokalu prawa lokatorskiego miało miejsce jednak przed dniem 1 maja 2004 r.

Zatem w odpowiedzi na pierwsze pytanie nabycie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego w budynku wybudowanym przed 01.05.2004r. na podstawie umowy ze spółdzielnią mieszkaniową zawartej po dniu 01.05.2004r. podlega zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

W odpowiedzi na drugie pytanie przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego w odrębną własność lokalu, o którym mowa wyżej nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 153 ust. 2 ustawy o VAT.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym, a w przypadku interpretacji dotyczącej zdarzenia przyszłego - stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 w/w ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 w/w ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 w/w ustawy) na adres: Biuro Krajowej Informacji Podatkowej, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.