W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

W dniu 05 września 1991r. rodzice Wnioskodawcy otrzymali przydział spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkaniowego. Członkiem Spółdzielni był Ojciec i na niego został wystawiony przydział mieszkania lokatorskiego przez Spółdzielnię. Zgodnie z obowiązującymi wówczas przepisami prawa spółdzielczego jak i obecnie obowiązującej ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych prawo do lokalu przysługiwało obojgu rodzicom. Mama Wnioskodawcy zmarła w dniu 02.05.2000 roku. Postanowieniem Sądu Rejonowego z dnia 02.04.2007r. w sprawie )07 Wnioskodawca nabyła prawa spadkowe po zmarłej matce. Postanowieniem z dnia 27 czerwca 2007r. w sprawie I/07 Sąd Rejonowy dokonał podziału majątku wspólnego rodziców i podziału spadku po matce. Spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu mieszkalnego Nr , położonego w K przy ulicy A wraz z wkładem Sąd przyznał w równych częściach na rzecz Wnioskodawcy i rodzeństwa. Wnioskodawca załącza kserokopię postanowienia Sądu. W związku z tym, że jako dziecko nie była członkiem Spółdzielni, na podstawie art. 14.1 ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych Wnioskodawca wystąpiła do Spółdzielni o przyjęcie w poczet członków i została przyjęta. W dniu 15 listopada 2007r. została zawarta z Wnioskodawcą nowa umowa o ustanowienie na jej rzecz spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego. Mieszkanie to nie było przez Wnioskodawcę zasiedlone po dniu 01 maja 2004r. ponieważ Wnioskodawca mieszkała w tym mieszkaniu z rodzicami od początku tj. 1991r.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy w tej sytuacji chcąc przekształcić spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu mieszkalnego w odrębną własność lokalu mieszkalnego będzie miał zastosowanie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług?

Zdaniem wnioskodawcy nie powinna płacić podatku VAT z art. 29 ust. 8 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług, ponieważ mieszkanie to zostało zasiedlone przez rodziców i przez Wnioskodawcę w 1991 roku i to zasiedlenie trwa nieprzerwanie do dnia dzisiejszego.

Na tle przedstawionego stanu faktycznego, stwierdzam, co następuje.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r., Nr 54, poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przepis art. 7 ust. 1 pkt 5 w/w ustawy stanowi, iż przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego. Zgodnie natomiast z przepisem art. 153 ust. 2 w/w ustawy przepisów ustawy nie stosuje się w przypadkach, o których mowa w art. 29 ust. 8, jeżeli ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r. Przepis art. 29 ust. 8 w/w ustawy brzmi: "Jeżeli w okresie 5 lat od ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego jest zawierana umowa o przekształcenie przysługującego członkowi prawa na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu lub ustanowienie w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu, podstawą opodatkowania jest różnica między wartością rynkową lokalu a wartością zwaloryzowanego wkładu mieszkaniowego, pomniejszona o kwotę podatku".

Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, iż przekształcenie w odrębną własność lokalu mieszkalnego użytkowanego na zasadach lokatorskiego prawa stanowi dostawę towarów opodatkowaną podatkiem od towarów i usług. Podstawą opodatkowania w takim przypadku jest różnica między wartością rynkową lokalu a wartością zwaloryzowanego wkładu mieszkaniowego, pomniejszona o kwotę podatku (jeżeli umowa o przekształceniu jest zawierana w okresie 5 lat od ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego). Jednakże przepisów ustawy nie stosuje się w przypadkach przekształcania przysługującego członkowi spółdzielni prawa do lokalu, gdy ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed 01 maja 2004 r. Przepis art. 153 ust. 2 w/w ustawy ustanawia dwa warunki, które muszą być łącznie spełnione, aby czynność przekształcenia prawa była wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług: po pierwsze - ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r., po drugie - zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004r.

Zgodnie z opisanym we wniosku stanem faktycznym zawarcie umowy ustanawiającej lokatorskie prawo z osobą (członkiem Spółdzielni), która zamierza wystąpić z wnioskiem o przeniesienie w odrębną własność lokalu mieszkalnego użytkowanego na zasadach lokatorskiego prawa uzyskanego w drodze uprawnień przyznanych przepisami art. 15 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o spółdzielniach mieszkaniowych (tekst jednolity Dz. U. z 2003 r., Nr 119, poz. 1116 ze zm.) nastąpiło po dniu 01 maja 2004 r., przy czym użytkowanie mieszkania łącznie z poprzednim użytkownikiem wynosiło dłużej niż 5 lat. Przepisy art. 15 ust. 1 i 2 ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych brzmią: "1. W wypadku wygaśnięcia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego w następstwie niedokonania czynności, o których mowa w art. 13, roszczenia o przyjęcie do spółdzielni i zawarcie umowy o ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego przysługują dzieciom i innym osobom bliskim.

2. W wypadku wygaśnięcia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na podstawie art. 11 lub niedokonania czynności, o których mowa w art. 14, roszczenia o przyjęcie do spółdzielni i zawarcie umowy o ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego przysługują małżonkowi, dzieciom i innym osobom bliskim".

Zgodnie z powyższym małżonkowi, dzieciom i osobom bliskim przysługuje roszczenie o ustanowienie na ich rzecz spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, natomiast samo prawo jest ustanawiane na nowo. Osoba korzystająca z uprawnienia wymienionego w art. 15 ust. 1 lub ust. 2 ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych nie wstępuje w miejsce swojego poprzednika w poprzednim stosunku prawnym, lecz ustanawia nowy stosunek prawny, jakim jest spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu mieszkalnego.

Z cytowanego wyżej przepisu wynika, iż wyłączeniu spod ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 153 ust. 2. tej ustawy, podlegają czynności przekształcenia lub ustanowienia odrębnej własności lokalu, w przypadku, gdy ustanowienie spółdzielczego prawo do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004r. Celem tego przepisu jest wyłączenie spod ustawy przekształcenia przysługującego członkowi spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu lub ustanowienia w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu, w odniesieniu do tych lokali, do których spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu zostało ustanowione po raz pierwszy przed dniem 1 maja 2004r. i zostały one zasiedlone przed tą datą. Ustanowienie po tej dacie ponownie spółdzielczego prawa do lokalu mieszkalnego objęte jest zakresem art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy.

Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, iż ustanowienie po raz pierwszy lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego nastąpiło przed dniem 1 maja 2004r. tj. 05 września 1991r., zasiedlenie przez Wnioskodawcę nastąpiło w 1991, zatem ustanowienie lokatorskiego prawa zwolnione było z podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług. Natomiast jego przekształcenie w prawo do odrębnej własności, nie będzie podlegało przepisom ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 153 ust. 2 ustawy o VAT.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym, a w przypadku interpretacji dotyczącej zdarzenia przyszłego - stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 w/w ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 w/w ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 w/w ustawy) na adres: Biuro Krajowej Informacji Podatkowej, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.