W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

W drugiej połowie roku 2007 Wojskowa Agencja Mieszkaniowa (WAM) nabyła od miasta działkę budowlaną nr 6(...). Przedmiotowa działka była częściowo zabudowana budynkiem położonym na działce 6(...) oraz sąsiedniej 2(...). Z tytułu transakcji miasto wystawiło nabywcy (WAM) fakturę z zastosowaniem 22% stawki podatku VAT. Dla obu działek istnieje jedna księga wieczysta KW Nr Z(...).

W dniu 28 grudnia 2007 r. Wnioskodawca wraz z małżonką nabył od WAM, na cele prowadzonej przez nich działalności gospodarczej, ww. nieruchomość zabudowaną budynkami gospodarczymi. Przy sprzedaży Strony nie określiły, czy ustalona w drodze przetargu cena jest ceną brutto czy netto. WAM wystawiając fakturę zastosowała zwolnienie od podatku od towarów i usług. Strony umowy są podatnikami podatku od towarów i usług.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy Wojskowa Agencja Mieszkaniowa przy sprzedaży przedmiotowej nieruchomości mogła zastosować zwolnienie od podatku VAT przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy - jeżeli sama zakupiła ww. nieruchomość z 22% stawką podatku VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, jeżeli przedmiotowa działka została nabyta przez WAM od miasta z zastosowaniem 22% stawki podatku VAT, to wystąpiła negatywna przesłanka warunkująca możliwość zastosowania zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług używanego budynku. WAM przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, wynikającego z faktury wystawionej przez miasto.

WAM dokonała sprzedaży nieruchomości zabudowanej na którą składały się dwie działki - 6(...) oraz 2(...) - jako jednego przedmiotu umowy sprzedaży (akt notarialny z 28 grudnia 2007 r.). Mając na względzie fakt, iż WAM miała prawo do odliczenia podatku naliczonego z tyt. nabycia zabudowanej działki 6(...), nie została spełniona podstawowa przesłanka zastosowania zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług dostawy towaru używanego - towaru w postaci budynku.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę towarów (zgodnie z art. 7 ust. 1 ww. ustawy) należy rozumieć przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Towarami, w świetle art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Kwestię podstawy opodatkowania w przypadku dostawy gruntu, na którym posadowione są budynki rozstrzyga przepis art. 29 ust. 5 ustawy. Zgodnie z tym przepisem, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak dla dostawy budynków, budowli lub ich części trwale związanych z gruntem. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, ze zwolnienia korzysta również dostawa gruntu.

Podstawowa stawka podatkowa - na podstawie art. 41 ust. 1 cyt. ustawy - wynosi 22%. Zarówno w treści ustawy o podatku od towarów i usług, jaki i przepisów wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi bądź zwolnienia od podatku.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10, pod warunkiem że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego; zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze. Przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2 cytowanego wyżej artykułu, rozumie się między innymi budynki i budowle lub ich części, jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat - vide art. 43 ust. 2 pkt 1.

Zwolnienia, o którym mowa wyżej - w myśl art. 43 ust. 6 ustawy o podatku od towarów i usług - nie stosuje się do dostawy towarów wymienionych w ust. 2 pkt 1, tj. towarów używanych - jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik:

1. miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków;
2. użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych.

Z art. 43 ust. 6 ustawy wynika, że zwolnienie nie będzie przysługiwało wówczas gdy wszystkie przesłanki wymienione w przepisie występują równocześnie, czyli: wydatki na ulepszenie przedmiotu dostawy w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, podatnik miał prawo odliczyć podatek od tych wydatków i jednocześnie użytkował te towary krócej niż 5 lat. Brak jakichkolwiek wydatków na ulepszenie skutkuje tym, że art. 43 ust. 6 cyt. ustawy nie ma zastosowania.

W związku z powyższym, należy stwierdzić, że sprzedaż nieruchomości zabudowanej używanymi budynkami gospodarczymi korzystać może ze zwolnienia z VAT pod warunkiem spełnienia następujących wymogów: musi upłynąć 5 lat licząc od końca roku, w którym zakończono budowę obiektów oraz w momencie nabycia nieruchomości podatnikowi nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego od dokonywanych zakupów. Ponadto zwolnienie od podatku VAT można zastosować w przypadku sprzedaży używanych budynków, jeżeli nie wystąpiły łącznie przesłanki wymienione w powołanym wyżej art. 43 ust. 6 ustawy o VAT.

Z przytoczonych przepisów wynika, iż dla prawa do zastosowania zwolnienia od podatku konieczne jest spełnienie szeregu warunków. Jednym z tych warunków jest brak prawa do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu towaru będącego przedmiotem dostawy.

Należy zwrócić uwagę na fakt, iż ustawodawca nie uzależnił stosowanie zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy od tego, czy przy zakupie towaru naliczono podatek VAT, lecz od tego czy nabywcy przysługiwało prawo do odliczenia.

Z danych zawartych we wniosku wynika, iż Wnioskodawca wraz z małżonką nabył od Wojskowej Agencji Mieszkaniowej działkę budowlaną częściowo zabudowaną budynkami gospodarczymi. Wojskowa Agencja Mieszkaniowa wystawiając fakturę zastosowała zwolnienie od podatku od towarów i usług. Natomiast faktura dotycząca transakcji sprzedaży przedmiotowej nieruchomości, między miastem a Wojskową Agencją Mieszkaniową, zawierała podatek VAT w wysokości 22%. Fakt ten jednak nie oznacza, że nabywca ma automatycznie możliwość odliczenia podatku naliczonego.

Warunki dotyczące prawa do odliczenia podatku naliczonego zostały uregulowane w dziale IX ustawy o podatku od towarów i usług (art. 86-95). Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124. Ponadto art. 88 cyt. ustawy zawiera szereg ograniczeń prawa do odliczenia, mimo spełnienia przesłanek zawartych w art. 86 ust. 1 ustawy.

Jednakże w przedmiotowej sprawie nie jest wiadome, czy Wojskowa Agencja Mieszkaniowa spełniała warunki umożliwiające jej dokonanie odliczenia podatku naliczonego od zakupionej nieruchomości, a zatem czy spełnione są przesłanki zawarte w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT.

W związku z powyższym, należy stwierdzić, że sprzedaż nieruchomości zabudowanej używanymi budynkami gospodarczymi korzystać może ze zwolnienia z VAT pod warunkiem spełnienia wymogów wskazanych w art. 43 ust. 1 pkt 2 z uwzględnieniem art. 43 ust. 6 ustawy o VAT. Fakt, iż Wojskowa Agencja Mieszkaniowa zakupiła nieruchomość z 22% stawką VAT nie oznacza bowiem, iż w związku z dostawą nie mogła zastosować zwolnienia od podatku w oparciu o powołane przepisy.

Ponadto zauważa się, że stosownie do art. 14b § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, minister właściwy do spraw finansów publicznych na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną). Zatem, w analizowanej sprawie powyższa interpretacja nie wywiera skutku prawnego dla sprzedawcy przedmiotowej nieruchomości.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.