W odpowiedzi na wezwanie Spółki z dnia 7 lutego 2008 r. (data wpływu 12 lutego 2008 r.) do usunięcia naruszenia prawa poprzez zmianę indywidualnej pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego z dnia 31 stycznia 2008 r. znak IP-PP1-443-646/07-2/JL, złożone na podstawie art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów wyjaśnia, co następuje.

W wyniku ponownej analizy sprawy, z uwzględnieniem zarzutów przytoczonych w wezwaniu do usunięcia naruszenia prawa, znaleziono podstawy do zmiany ww. indywidualnej interpretacji przepisów prawa podatkowego.

Treść zarzutów zawartych w wezwaniu do usunięcia naruszenia prawa.

Zdaniem Strony, organ wydający interpretację podzielił jej stanowisko w zakresie zawartego we wniosku pytania. Strona pragnie zaznaczyć, że zgodnie z treścią art. 14c ustawy Ordynacja podatkowa, interpretacja indywidualna zawiera ocenę stanowiska wnioskodawcy wraz z uzasadnieniem prawnym tej oceny. Przy czym Organ może odstąpić od uzasadnienia prawnego, jeśli stanowisko wnioskodawcy jest prawidłowe w pełnym zakresie. Natomiast w razie negatywnej oceny stanowiska wnioskodawcy interpretacja indywidualna zawiera wskazanie prawidłowego stanowiska wraz z uzasadnieniem prawnym.

W omawianej sytuacji Organ uznał stanowisko podatnika za nieprawidłowe, a następnie, we wskazaniu prawidłowego stanowiska uznał, że przedmiotowa sprzedaż nie korzysta ze zwolnienia VAT, który to wniosek jest zgodny ze stanowiskiem Wnioskodawcy. W opinii Strony Organ powinien był, zgodnie z treścią art. 14c ustawy Ordynacja podatkowa, uznać stanowisko podatnika za prawidłowe, przy czym w uzasadnieniu prawnym przywołać właściwą (zdaniem Organu) argumentację.

Strona nie kwestionuje uzasadnienia prawnego interpretacji indywidualnej, w którym Organ potwierdził, że "sprzedaż przedmiotowych lokali użytkowych nie będzie korzystała ze zwolnienia z podatku od towarów i usług. Do dostawy przedmiotowych lokali należy stosować 22% stawkę VAT".

W opinii Strony, w przedmiotowej sprawie, usunięcie naruszenia prawa sprowadza się do uznania, że jej stanowisko jest prawidłowe.

Minister Finansów zmienia swoje stanowisko zawarte w indywidualnej interpretacji przepisów prawa podatkowego z dnia 31 stycznia 2008 r. znak IP-PP1-443-646/07-2/JL i stwierdza, co następuje.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny i związane z nim zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca prowadzi działalność deweloperską. W ramach wykonywanej działalności gospodarczej Wnioskodawca nabył prawo użytkowania wieczystego gruntu przy ulicy S w W, oraz własność posadowionych na gruncie budynków magazynowych, biurowych i produkcyjnych. Budynki zostały nabyte przez Spółkę przy zastosowaniu zwolnienia z VAT, z uwagi na fakt, że spełniały one w momencie transakcji definicję towarów używanych.

Spółka zamierza dokonać w niektórych nabytych budynkach istotnych zmian związanych z tzw. ich rewitalizacją. W budynkach tych zostaną utworzone lokale mieszkalne oraz lokale użytkowe. Spółka przy tym zakłada, że stosowne zezwolenie budowlane dotyczące prac przeprowadzanych w tych budynkach będzie dotyczyło przebudowy budynku a lokale mieszkalne i użytkowe zostaną sprzedane klientom po oddaniu budynku do eksploatacji tj. w okresie krótszym niż 5 lat od zakończenia prac budowlanych. Z uwagi na fakt, że budynki objęte wnioskiem nigdy nie były wykorzystywane na cele mieszkalne, powstałe w wyniku rewitalizacji mieszkania będą sprzedawane z 7% VAT (lokale będą po raz pierwszy zasiedlone oraz zamieszkałe). Spółka rozważa jednak zasady, które powinny mieć zastosowanie do planowanej sprzedaży lokali użytkowych. Dlatego też, przedstawiony wyżej stan faktyczny dotyczy pytania podatnika w zakresie zasad opodatkowania VAT sprzedaży lokali użytkowych znajdujących się w nabytych przez Spółkę budynkach.

Zgodnie z art. 14b § 1 i § 6 ustawy Ordynacja podatkowa, Minister Finansów dokonuje interpretacji przepisów prawa podatkowego. W wydanej interpretacji znak IP-PP1-443-646/07-2/JL z dnia 31 stycznia 2008 r. dokonano oceny prawnej zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji. Analizując ponownie przedmiotową sprawę należy stwierdzić, że zarzuty Strony są zasadne.

Dokonując oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego, Strona oparła się na art. 43 ust. 1 pkt 2 oraz na art. 43 ust. 6 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 54, poz. 535 ze zm.). Należy zauważyć, że zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 tej ustawy, zwalnia się od podatku VAT dostawę towarów używanych, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zgodnie z art. 43 ust. 2 pkt 1 ustawy, przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2 ustawy, rozumie się budynki i budowle lub ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat.

Natomiast w myśl art. 43 ust. 6 ustawy, powyższego zwolnienia nie stosuje się do dostawy towarów wymienionych w art. 2 pkt 1, jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków oraz użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych.

W przedmiotowej sprawie budynków i lokali użytkowych nie można jednak traktować jako towar używany, gdyż Spółka nie zamierza z nich faktycznie korzystać, a jedynie - po przebudowie i wydzieleniu lokali - odsprzedać klientom. W związku z tym przedmiotowe budynki stanowić będą dla Spółki, w opinii organu wydającego interpretację - towar handlowy, gdyż zostaną nabyte w celu odsprzedaży.

Na tej podstawie stwierdzić należy, że wskazany przez Stronę art. 43 ust. 6 ustawy o podatku od towarów i usług nie ma zastosowania w sprawie.

Mając powyższe na względzie, w opinii organu wydającego interpretację, prawidłowa argumentacja przy ocenie prawnej przedmiotowego zdarzenia przyszłego powinna być oparta o art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, który stanowi, iż zwalnia się od podatku VAT dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie to nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.

Wnioskodawca stwierdził, że dostawa przedmiotowych lokali użytkowych nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT. W istocie, organ wydający interpretację podzielił zdanie Wnioskodawcy w tej kwestii, a przedstawił jedynie inne uzasadnienie prawne.

Organ potwierdził, że dostawa przedmiotowych lokali użytkowych rzeczywiście nie będzie objęta zwolnieniem od podatku od towarów i usług ale stwierdzenie to oparł o dyspozycję art. 43 ust. 1 pkt 10, a nie - jak wskazywała Strona - o art. 43 ust. 6 ustawy o podatku od towarów i usług. Z tego względu należało uznać stanowisko Wnioskodawcy za prawidłowe i wskazać przy tym odpowiednie w sprawie przepisy.

Mając na uwadze powyższe, Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie przychyla się do zarzutów Strony i postanawia uznać jej stanowisko, przyjęte we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej z dnia 26 listopada 2007 r. za prawidłowe.

Jednocześnie ocena prawna dokonana przez organ wydający interpretację w przedmiotowej sprawie pozostaje niezmieniona.

Na zmienioną niniejszym aktem pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie z dnia 31 stycznia 2008 r. znak IP-PP1-443-646/07-2/JL Stronie przysługuje prawo wniesienia skargi z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenie niniejszej odpowiedzi (art. 53 § 2 ww. ustawy) za pośrednictwem organu, który wydał interpretację (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.