Pytanie:

W dniu 27.01.2006 r. Spółka złożyła do tut. organu zapytanie w przedmiocie wysokości stawki podatku od towarów i usług przy sprzedaży nieruchomości. W dniu 07.02.2006r. w uzupełnieniu do w/w pisma Spółka złożyła oświadczenie z dnia 06.02.2006 r. wskazując symbol Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych dla sprzedawanej nieruchomości.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż Spółka prowadzi działalność w zakresie usług budowlanych oraz handlu napojami od 1992 r. Wraz z rozwojem firmy wspólnicy jako osoby fizyczne zakupili w 1994 r. działkę budowlaną, którą wykorzystywali do celów działalności gospodarczej - magazynki metalowe. W 1997 r. z środków własnych rozpoczęli budowę budynku mieszkalnego: dwa mieszkania o łącznej powierzchni użytkowej 114,16 m#178; oraz część magazynową z zapleczem socjalnym dla pracowników o łącznej powierzchni użytkowej 211,17m#178;.Z części magazynowo socjalnej od zakupów materiałów zgodnie z rejestrem zestawienia faktur Spółka odpisywała podatek VAT w łącznej kwocie 25.471,33 zł.

Inwestycję zakończono 2 listopada 2000 r. uzyskując pozwolenie na użytkowanie budynku mieszkalno-magazynowego. W grudniu 2000 r. Spółka przeniosła działalność do nowych pomieszczeń, które aneksem do umowy wspólnicy wprowadzili do użytkowania.

W treści oświadczenia z dnia 06.02.2006 r. Spółka wskazała, iż w przypadku budynków połączonych ze sobą, budynek jest budynkiem samodzielnym jeśli jest oddzielony od innych ścianą przeciwpożarową od fundamentu po dach. W przedmiotowej sprawie budynek mieszkalny (o powierzchni 114,16 m2) wraz z zapleczem techniczno socjalnym (o powierzchni 43,60 m2) jest oddzielony od części magazynowo-usługowej ścianą pożarową z dylatacją. Zdaniem Spółki dla części mieszkalnej z zapleczem właściwym symbolem PKOB jest 1121, zaś dla budynku magazynowo-usługowego PKOB - 1252.

W związku z zamiarem sprzedaży nieruchomości Spółka wystąpiła z zapytaniem czy od części magazynowo socjalnej mimo upływu 5 lat użytkowania w celach wykonywania czynności opodatkowanych należy naliczyć osobie fizycznej podatek VAT i w jakiej wysokości.

Zdaniem Spółki sprzedaż takiego obiektu jest zwolniona z podatku VAT.

Udzielając odpowiedzi na postawione pytanie tut. organ wziął pod uwagę, co następuje:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podlega między innymi odpłatna dostawa towarów i odpłatne.świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary w myśl art. 2 pkt 6 ustawy należy rozumieć rzeczy ruchome, jak i wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

W myśl art. 2 pkt 12 ustawy przez obiekty budownictwa mieszkaniowego należy rozumieć budynki mieszkalne rodzinne stałego zamieszkania, sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych: 111 - Budynki mieszkalne jednorodzinne; 112 - Budynki o dwóch mieszkaniach i wielomieszkaniowe, ex 113 - Budynki zbiorowego zamieszkania - wyłącznie: budynki kościołów i innych związków wyznaniowych, klasztory, domy zakonne, plebanie, kurie, rezydencje biskupie oraz rezydencje Prezydenta Rzeczpospolitej Polskiej.

Podkreślenia wymaga, iż obowiązek prawidłowego zdefiniowania i zaklasyfikowania wykonywanych czynności zgodnie z Polską Klasyfikacją Wyrobów i Usług jak również obiektów budownictwa zgodnie z Polską Klasyfikacją Obiektów Budowlanych spoczywa na podatnikach.

Zgodnie z art. 41 ust. 1 stawka podatku wynosi 22 %, z zastrzeżeniem ust. 2-12, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

W treści art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy przewidziano jednakże zwolnienie przedmiotowe dla dostawy towarów używanych pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku naliczonego, zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub umów o podobnym charakterze.

Zgodnie z definicją zawartą w art. 43 ust. 2 ustawy przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2 rozumie się: - budynki, budowle i ich części jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat, pozostałe towary, z wyjątkiem gruntów, których okres używania przez podatnika, dokonującego ich dostawy, wyniósł co najmniej pół roku.

Wobec faktu, iż Spółce przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego związanego z zakupem materiałów dla budowy budynku magazynowo-usługowego (PKOB 1121), sprzedaż tego budynku w chwili obecnej nie może korzystać ze zwolnienia przewidzianego w przepisie art. 43 ust. 1 pkt. 2 ustawy. Dostawa ta podlega opodatkowaniu wg stawki VAT przewidzianej w przepisie art. 41 ust. 1 ustawy, tj. wg stawki 22%.

Przepis art. 43 ust. 1 pkt. 10 ustawy stanowi zaś, iż zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.

W oparciu o powyższy przepis ze zwolnienia tego nie będzie korzystać dostawa części zaplecza technicznego o powierzchni 43,60 m2, gdyż jak wynika ze stanu faktycznego przedstawionego przez Podatnika w tej części budynek był przeznaczony na cele inne niż mieszkaniowe, a Spółka odliczała podatek naliczony związany z zakupem materiałów do budowy tej części budynku. Dostawa tej części budynku również podlega opodatkowaniu wg stawki VAT przewidzianej w przepisie art. 41 ust. 1 ustawy, tj. wg stawki 22%.

Zatem stanowisko Spółki zajęte w przedmiotowym wniosku należy uznać za nieprawidłowe.Przedmiotowa interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej do czasu jej zmiany lub uchylenia.