W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca zajmuje się działalnością deweloperską i świadczy usługi budowlane. Wnioskodawca dotychczas nie sprzedawał gruntów (grunty traktuje jako towary handlowe, nie zalicza ich do środków trwałych), poza sprzedażą udziałów w gruncie przy okazji sprzedaży wybudowanych mieszkań lub lokali usługowych.

We wrześniu 2007 r. Wnioskodawca dokonał zakupu trzech sąsiadujących ze sobą działek, z czego jedna zabudowana jest budynkiem mieszkalnym. Przy zakupie Wnioskodawca nie odliczył podatku VAT, bo takowy nie przysługiwał (zakup od osób fizycznych bez VAT). Wnioskodawca podjął decyzję o sprzedaży działek, pomimo że pierwotnie miał prowadzić na nich działalność deweloperską. Wnioskodawca posiada zaświadczenie z Urzędu Miasta, z którego wynika, że na działce znajduje się budynek.

W momencie zakupu budynek miał charakter mieszkalny, a z uwagi na stan techniczny przeznaczony jest do rozbiórki. Dotychczas był zasiedlony, a w ostatnich dniach lokatorzy wyprowadzili się.

Wnioskodawca zamierza dokonać jednej transakcji sprzedaży wszystkich trzech sąsiadujących działek (dwóch niezabudowanych i jednej zabudowanej). PKOB budynku położonego na jednej z działek 1110. W planie zagospodarowania przestrzennego gminy ww. grunty przeznaczone są na cele budowlane.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy można korzystać ze zwolnienia z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT przy sprzedaży ww. nieruchomości?

Zdaniem Wnioskodawcy, można skorzystać ze zwolnienia z VAT przy jednoczesnej sprzedaży wszystkich ww. nieruchomości na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, ponieważ jest to obrót wtórny, a budynek był zasiedlony.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary, w świetle art. 2 pkt 6 ustawy o podatku od towarów i usług rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

W myśl art. 7 ust. 1 ww. ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Podstawowa stawka podatku - na podstawie art. 41 ust. 1 ww. ustawy - wynosi 22% z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Zwolnienie z opodatkowania podatkiem VAT lub obniżenie stawki podatkowej, możliwe jest tylko wówczas, gdy przewiduje to ustawa o VAT lub przepisy wykonawcze do ustawy.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 9 ww. ustawy zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane oraz przeznaczone pod zabudowę.

Przez grunt przeznaczony pod zabudowę rozumieć należy zarówno te grunty, które widnieją w planie zagospodarowania przestrzennego jako przeznaczone pod zabudowę, jak i te, które właściciel przeznaczy pod zabudowę, bądź potencjalnie będą traktować jako tereny budowlane.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy zwalnia się od podatku od towarów i usług dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.

Przez obiekty budownictwa mieszkaniowego, zgodnie z art. 2 pkt 12 ww. ustawy, rozumie się budynki mieszkalne stałego zamieszkania sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 11.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ww. ustawy przez pierwsze zasiedlenie rozumieć należy wydanie pierwszemu nabywcy lub pierwszemu użytkownikowi obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu.

Z kolei kwestię dostawy gruntu, na którym położone są budynki rozstrzygają przepisy art. 29 ust. 5 ustawy o VAT. W przypadku dostawy budynków i budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczna stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale związanych z gruntem. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku VAT, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Ustawodawca w art. 43 ust. 1 pkt 9 ww. ustawy wskazując na możliwość objęcia zwolnieniem od podatku od towarów i usług dostawy terenów niezabudowanych, posłużył się kryterium przeznaczenia terenu. Skoro o przeznaczeniu terenu decydują władze gminy, które przewidziały przedmiotowe działki gruntu w planie zagospodarowania przestrzennego jako tereny budowlane, to dostawa niezabudowanych działek gruntu nie można korzystać ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy o VAT.

Analiza wskazanych wyżej przepisów prowadzi do wniosku, iż zwolnienie, o którym mowa wyżej jest wyjątkiem (jednym z wyjątków) od generalnej reguły opodatkowania sprzedaży wg stawki 22% i nie może być rozszerzone na całą nieruchomość składającą się z trzech działek, która stanowić będzie przedmiot jednej transakcji, lecz ww. zwolnienie z podatku VAT winno być przyporządkowane jedynie do tej działki gruntu, na której posadowiony jest budynek mieszkalny i którego dostawa podlega temu zwolnieniu.

Z powyższego wynika, że w przypadku dostawy trzech działek, dostawę tę na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, należy rozpatrywać oddzielnie w odniesieniu do każdej z działek gruntu.

Jak wynika z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego przedmiotem dostawy są trzy działki, z których jedna jest zabudowana budynkiem mieszkalnym, który był już zasiedlony, a w ostatnich dniach lokatorzy wyprowadzili się. Natomiast pozostałe dwie działki gruntu są niezabudowane i w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego gminy przeznaczone są na cele budowlane.

Reasumując dostawa dwóch działek niezabudowanych, stanowiących tereny przeznaczone na cele budowlane na mocy art. 41 ust. 1 ww. ustawy będzie podlegać opodatkowaniu 22% stawką podatku od towarów i usług. Natomiast dostawa działki zabudowanej budynkiem mieszkalnym korzystać będzie ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 w związku z art. 29 ust. 5 ustawy o VAT, gdyż dostawa budynku mieszkalnego następuje po jego pierwszym zasiedleniu.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należy uznać zanieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).
Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.