W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka prowadzi działalność gospodarczą w zakresie obrotu nieruchomościami. W ramach swojej działalności zawarła przedwstępną umowę, zgodnie z którą zamierza nabyć nieruchomość o powierzchni 70,31 arów, zabudowaną budynkiem - pawilonem handlowym. Sprzedający ww. nieruchomość jest przedsiębiorcą prowadzącym działalność gospodarczą w zakresie najmu i dzierżawy nieruchomości, jest on podatnikiem podatku od towarów i usług. Sprzedający zakupił w 1991 r. ww. grunt o powierzchni 70,31 arów, a następnie wzniósł na nim pawilon handlowy. Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z faktur dokumentujących poniesione nakłady na inwestycje związaną z budową przedmiotowego pawilonu handlowego, choć z prawa tego nie skorzystał. Pawilon handlowy został oddany do użytku w listopadzie 2001 r. i od tego momentu był wynajmowany, przy czym odpisy amortyzacyjne sprzedawca zaliczył w koszty uzyskania przychodu. W okresie użytkowania ww. pawilonu sprzedawca nie poniósł wydatków na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiących co najmniej 30% wartości początkowej. Przedmiotowa nieruchomość ma zostać sprzedana końcem 2007.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy sprzedaż pawilonu handlowego wraz z gruntem jest zwolniona od podatku od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy sprzedaż pawilonu handlowego wraz z gruntem nie korzysta ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, ponieważ sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony określony w fakturach dokumentujących nakłady inwestycyjne dotyczące pawilonu handlowego.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju

W myśl art. 7 ust. 1 ww. ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.Definicję towaru zawiera art. 2 pkt 6 ustawy, z którego wynika, że towarami są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Zgodnie z art. 41 ust. 1 ww. ustawy stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.W myśl art. 43 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 ww. ustawy zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10, pod warunkiem że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego; zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze;

Przez towary używane rozumie się:

1. budynki i budowle lub ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat:
2. pozostałe towary, z wyjątkiem gruntów, których okres używania przez podatnika dokonującego ich dostawy wyniósł co najmniej pół roku.
   
   

Na podstawie art. 29 ust. 5 ww. ustawy w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.Powyższa regulacja oznacza, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale związanych z gruntem.

Podstawowym warunkiem zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług, w przypadku dostawy towarów używanych jest więc to, aby podatnikowi dokonującemu dostawy, w stosunku do tych towarów, nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego. Należy podkreślić, że ustawodawca w treści cyt. art. 43 ust. 1 pkt 2, odnosi się do obiektywnie istniejącego prawa podatnika do odliczenia podatku naliczonego, a nie do faktycznej realizacji. Jeżeli zatem sprzedający miał prawo do odliczenia lecz z prawa tego nie skorzystał, jak ma to miejsce w stanie faktycznym przedstawionym przez Wnioskodawcę, to okoliczność ta wyklucza możliwość zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

Na podstawie ww. przepisów oraz przedstawionego zdarzenia przyszłego zawartego we wniosku dotyczącego sprzedaży gruntu o powierzchni 70,31 arów zabudowanego pawilonem handlowym należy stwierdzić, iż zasadnym jest zastosowanie do przedmiotowej transakcji 22% stawki podatku, o której mowa w przepisach art. 41 ust. 1 ww. ustawy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).
Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.