W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

W dniu 01.07.1985 r. Wnioskodawca wraz z małżonką otrzymał ze Spółdzielni Mieszkaniowej w K. przydział lokalu mieszkalnego na warunkach lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego nr 19 przy ul. H. Członkiem Spółdzielni była żona Wnioskodawcy i na nią został wydany przez Spółdzielnię przydział lokalu mieszkalnego. Wymagany wkład mieszkaniowy na przydzielone mieszkanie lokatorskie stanowił majątek wspólny Wnioskodawcy i jego żony i został wpłacony na rachunek Spółdzielni.

Przepisy uprzednio obowiązującej ustawy Prawo spółdzielcze jak i obecnie obowiązującej ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych z dn. 15.12.200 r. (Dz. U nr 119 poz. 1116 - tekst jednolity) nie nakładają obowiązku bycia członkiem spółdzielni obojga małżonków, pomimo, że wkład mieszkaniowy wpłacony na mieszkanie lokatorskie był objęty wspólnością majątkową i spółdzielcze prawo lokatorskie przysługiwało obojgu małżonkom. Mieszkanie zostało zasiedlone w 1985 r. Małżonka zmarła 27.08.2007 r. W związku z tym, że Wnioskodawca nie był członkiem Spółdzielni Mieszkaniowej w K. na podst. art. 14 ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych wystąpił do Spółdzielni Mieszkaniowej w K o przyjęcie w poczet członków. Podatnik został przyjęty w poczet członków Spółdzielni i została zawarta nim umowa o ustanowienie na jego rzecz spółdzielczego prawa do lokalu mieszkalnego nr 19 przy ulicy H. 23 w miejsce żony - umowa nr 93 z dn. 27.02.2008 r. Mieszkanie to nie jest ponownie zasiedlone przez nową rodzinę po 1 maja 2004 r., gdyż Wnioskodawca mieszka w nim od 1985 r.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

1.Czy w przedstawionej sytuacji ma zastosowanie art. 153 ust. 2 w związku z art. 29 ust. 8 i Podatnik będzie musiał zapłacić 7% podatek VAT?

2.Czy w przedstawionej sytuacji przy przekształceniu prawa do lokalu mieszkalnego w odrębną własność lokalu będzie miał zastosowanie art. 43 ust. 1 pkt 10 i Podatnik nie będzie musiał płacić 7% podatku VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, przy przekształceniu lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego w odrębną własność Podatnik nie powinien zapłacić 7% podatku VAT wynikającego z art. 29 ust. 8, ponieważ mieszkanie lokatorskie zostało zasiedlone i zamieszkane w 1985 r. Umowa o ustanowienie spółdzielczego prawa do lokalu mieszkalnego została sporządzona przez Spółdzielnię, ponieważ Podatnik nie był członkiem Spółdzielni. Strona podkreśla, iż ustanowienie tego prawa lokatorskiego nastąpiło w miejsce zmarłej żony, a w lokalu tym mieszka od 1985 r. i nie jest ono zasiedlone dopiero po 1 maja 2004r.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. W myśl art. 7 ust. 1 pkt 5 ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

Z powyższego wynika, że przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego w prawo odrębnej własności lokalu traktuje się jako dostawę towarów.

Zgodnie z art. 29 ust. 8 ustawy - jeżeli w okresie 5 lat od ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego jest zawierana umowa o przekształcenie przysługującego członkowi prawa na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu lub ustanowienie w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu, podstawą opodatkowania jest różnica między wartością rynkową lokalu a wartością zwaloryzowanego wkładu mieszkaniowego, pomniejszona o kwotę podatku.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10 i ust. 7 ustawy zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe. Powyższe zwolnienie nie ma również zastosowania w przypadku, o którym mowa w art. 29 ust. 8 ww. ustawy.

Natomiast zgodnie z art. 153 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług - przepisów ustawy nie stosuje się w przypadkach, o których mowa w art. 29 ust. 8, jeżeli ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004r.

Z cytowanego wyżej przepisu wynika, iż wyłączeniu spod ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 153 ust. 2 tej ustawy, podlegają czynności przekształcenia lub ustanowienia odrębnej własności lokalu, w przypadku, gdy ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r. Celem tego przepisu jest wyłączenie spod ustawy przekształcenia przysługującego członkowi spółdzielni spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu lub ustanowienia w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu, w odniesieniu do tych lokali, do których spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu zostało ustanowione po raz pierwszy przed dniem 1 maja 2004 r. i zostały one zasiedlone przed tą datą.

Ustanowienie po tej dacie ponownie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego objęte jest zakresem art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy. Do przekształcenia zaś tego prawa lokatorskiego w prawo własności będzie miał zastosowanie przepis art. 153 ust. 2 ww. ustawy, jako że pierwsze zasiedlenie lokalu mieszkalnego i ustanowienie do tego lokalu prawa lokatorskiego miało miejsce jednak przed 1 maja 2004 r.

Z przedstawionych przez Wnioskodawcę okoliczności wynika, że żona Wnioskodawcy, będąc członkiem spółdzielni otrzymała przydział lokalu mieszkalnego, który zasiedlony został w 1985 roku. Po śmierci małżonki w 2007 r., Wnioskodawca, w związku z faktem, że nie był członkiem spółdzielni, wystąpił do spółdzielni o przyjęcie w poczet członków.

W dniu 27.02.2008 r. pomiędzy Wnioskodawcą a Spółdzielnią Mieszkaniową zawarta została umowa o ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, w miejsce zmarłej żony.

A zatem, ustanowienie po raz pierwszy lokatorskiego prawa do przedmiotowego lokalu mieszkalnego i jego zasiedlenie nastąpiło przed dniem 1 maja 2004r.

Biorąc pod uwagę przywołane przepisy prawa oraz przedstawiony we wniosku stan faktyczny należy stwierdzić, że przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego (ustanowionego w dniu 27.02.2008 r. na rzecz Wnioskodawcy) w prawo odrębnej własności nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na mocy art. 153 ust. 2 ww. ustawy.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.