Pytanie:

Podatnikjest podatnikiem podatku od towarów i usług z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej w zakresie usług geodezyjnych i kartograficznych . Na początku 2004 r , przed wejściem w życie ustawy z dnia 11 marca 2004 r o podatku od towarów i usług (Dz.U.Nr 54 poz. 535 z późn. zm) zwanej dalej ustawą , zakupił wraz z małżonką do wspólnego majątku nieruchomość składającej się z 2 działek budowlanych o łącznej powierzchni 806 m2. Działki wchodziły w skład 6 działek , na których zostały zrealizowane systemem gospodarczym budynki mieszkalne w zabudowie szeregowej. Realizacja budynków została doprowadzona do stanu surowego zamkniętego . Z uwagi na niedogodność położenia w/w nieruchomości podatnik sprzedał wspomniane 2 działki wraz z budynkami. Następnie w marcu 2005 r zakupił wraz z małżonką do majątku wspólnego udziały w nieruchomości , na którą składają się dwie działki budowlane o łącznej powierzchni 2400m2 .Działki te stanowią współwłasność 3 rodzin , na każdej z nich realizowany jest budynek mieszkalny w zabudowie bliźniaczej , przy czym podatnik wraz z żoną jest współwłaścicielem 2 jednostek mieszkalnych . Ponieważ sytuacja finansowa i rodzinna uniemożliwia całkowite dokończenie budowy i zamieszkanie , podatnik zamierza sprzedać wspomnianą nieruchomość . Czy w przedstawionym stanie faktycznym sprzedaż w/w nieruchomości podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług .Według opinii podatnika powyższa sprzedaż nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług gdyż okoliczności sprzedaży nie wskazują na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt. 1 w/w ustawy o podatku od towarów i usług opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają: odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.W myśl art. 2 pkt. 6 tej ustawy przez towary rozumie się rzeczy ruchome , jak również wszelkie postacie energii , budynki i budowle lub ich części , będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług , które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej , a także grunty.

Powyższe oznacza , że dostawa gruntów co do zasady podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług , jednak nie w każdym przypadku . Odpłatna dostawa gruntu podlega opodatkowaniu podatkiem VAT wówczas gdy jest realizowana przez podatnika podatku od towarów i usług , a jej przedmiotem jest nieruchomość gruntowa zabudowana lub niezabudowana stanowiąca teren budowlany lub przeznaczony pod zabudowę (grunty niezabudowane , będące gruntami rolnymi , leśnymi , nie przeznaczone w planach zagospodarowania przestrzennego pod zabudowę są zwolnione od podatku na podstawie art..43 ust..1 pkt.9 w/w ustawy). Podatnikiem natomiast zgodnie z art. 15 ust. 1 w/w ustawy o podatku od towarów i usług jest osoba prawna , jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej oraz osoba fizyczna , wykonująca samodzielnie działalność gospodarczą bez względu na cel lub rezultat takiej działalności . Działalnością gospodarczą zgodnie z ust. 2 tego artykułu jest wszelka działalność producentów , handlowców , usługodawców , w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników , a także działalność osób fizycznych wykonujących wolne zawody , także wówczas , gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych .

Jak wynika z powyższej definicji działalność gospodarcza dla celów podatku VAT to przede wszystkim profesjonalny obrót gospodarczy , realizowany w sposób zorganizowany , a co za tym idzie ciągły . Za działalność gospodarczą uznaje się również czynności z zakresu działalności produkcyjnej , handlowej lub usługodawców wykonywane sporadycznie , a nawet jednorazowo - jednak jedynie wtedy , gdy okoliczności wykonania tych transakcji wskazują na zamiar wykonywania ich w sposób częstotliwy. Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług wykonywanie takich czynności należy uznać za działalność gospodarczą , a podmiot który je wykonuje za podatnika w rozumieniu art. 15 ust. 1 w/w ustawy .W przypadku , gdy osoba fizyczna prowadząca działalność gospodarczą zarejestrowaną dla celów ustawy o podatku od towarów i usług dokonuje sprzedaży ze swego prywatnego majątku ( np. gruntu budowlanego ) w okolicznościach , które nie wskazują , by działania te były czynione z zamiarem ich powtarzania i nie zmierzają do nadania im stałego charakteru , a grunty te nie były nabyte jedynie w celu ich dalszej odsprzedaży wtedy czynności tych nie uznaje się za działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 2 w/w ustawy o podatku od towarów i usług . Jeżeli jednak sprzedaż dotyczy gruntu budowlanego , nabytego w celu dalszej odsprzedaży , czynności te należy zakwalifikować jako działalność gospodarczą podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Należy bowiem podkreślić , iż brzmienie przepisu art. 15 ust.2 ustawy nie uzależnia uznania czynności jako działalności gospodarczej od tego czy są wykonywane przez podmiot posiadający formalny status podatnika podatku od towarów i usług. Istotne znaczenie mają okoliczności dokonania czynności , szczególnie zaś cel nabycia sprzedawanego towaru ( w tym przypadku nieruchomości.) Zdaniem tutejszego organu podatkowego okoliczności nabycia i sprzedaży przedmiotowych nieruchomości tj. nabycie i sprzedaż na przestrzeni dwóch lat nieruchomości składającej się z 2 działek budowlanych zabudowanych budynkami mieszkalnymi w zabudowie szeregowej w stanie surowym zamkniętym oraz udziałów w nieruchomości stanowiącej dwie działki budowlane z rozpoczętą budową budynku mieszkalnego bliźniaczego wskazują , iż nieruchomości zostały nabyte w celu dalszej odsprzedaży. Zatem dokonywana przez podatnika sprzedaż zabudowanych nieruchomości nosi znamiona działalności gospodarczej , o której mowa w art. 15 ust. 2 ustawy i podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Dostawa terenów niezabudowanych przeznaczonych pod zabudowę opodatkowana jest stawką podatku , o której mowa w art. 41 ust. 1 ustawy tj. 22%

Natomiast zgodnie z przepisem art. 29 ust. 5 w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu . Powyższe oznacza , że w przypadku dostawy nieruchomości zabudowanej w stosunku do całej nieruchomości stosuje się stawkę podatku właściwą dla budynku .Zgodnie z art. 146 ust. 1 pkt. 2 ustawy do dnia 31 grudnia 2007 r stosuje się stawkę w wysokości 7% w odniesieniu do obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części , z wyłączeniem lokali użytkowych . Mając powyższe na uwadze tut. organ podatkowy stwierdza, iż stanowisko podatnika sprawie zawarte we wniosku jest niezgodne z obowiązującym stanem prawnym.