W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

31 stycznia 2008 r. na nadzwyczajnym walnym zgromadzeniu Spółki, podjęto m.in. decyzję o wyłonieniu, w związku z zamiarem wprowadzenia akcji Spółki do publicznego obrotu, doradców ds. oferty publicznej i wykonania niezbędnych analiz na potrzeby dokumentacji ofertowej.

Sama zgoda na wprowadzenie akcji do publicznego obrotu akcji S.A. została podjęta na nadzwyczajnym walnym zgromadzeniu Spółki 25 lipca 2007 r. Zgodnie z założeniami przyjętego w dniu 28 marca 2006 r. przez Radę Ministrów Programu dla energetyki, przeprowadzenie oferty publicznej akcji Polskiej .......jest jedną z kluczowych przesłanek jego realizacji. W związku z faktem, iż Spółka jest spółką wiodącą w Polskiej...., a pozyskanie kapitału przez Polską .....ma nastąpić poprzez emisję nowych akcji Spółki w drodze oferty publicznej, zobowiązano zarząd..... do realizacji tego programu w szczególności poprzez przygotowanie do końca III kwartału 2008 r. podwyższenia kapitału zakładowego ... w drodze emisji nowych akcji i ich oferty publicznej oraz ubieganie się o dopuszczenie akcji Spółki do obrotu na rynku regulowanym prowadzonym przez Giełdę Papierów Wartościowych lub na zagranicznych rynkach giełdowych.

Drugim nałożonym na zarząd obowiązkiem było wyłonienie profesjonalnych doradców, którzy zajmą się wspieraniem Spółki w prawidłowym i zgodnym z prawem wykonaniu obowiązków. W dniu 7.02.2008 r. Spółka podpisała umowy z dwoma podmiotami, krajowym i zagranicznym, które będą zajmowały się szeroko rozumianym procesem wprowadzania akcji Spółki na giełdę krajową i rynki zagraniczne. W szczególności chodzi o działanie w charakterze współkoordynatora oferty, zdefiniowanie i wspólną koordynację wszelkich prac zewnętrznych doradców jak i Spółki niezbędnych do przeprowadzenia pierwszej oferty publicznej akcji, przeprowadzanie analiz związanych z ofertą w tym różne niezbędne wyceny, współuczestnictwo w przygotowaniu prospektu emisyjnego, sporządzenie składanie w imieniu Spółki różnych wymaganych pism, prowadzenie rejestru nabywców akcji przygotowywanie raportów analitycznych, przekazywanie Spółce środków pieniężnych uzyskanych z akcji i wiele innych. Za wykonywane usługi, wskazanym wyżej tzw. Konsorcjantom należy się wynagrodzenie (skalkulowane w oparciu o procent zależny od ceny emisji akcji i ich liczby). Spółka zobowiąże się również do zwrotu kosztów ponoszonych przez Konsorcjantów na rzecz podwykonawców oraz kosztów doradcy prawnego Konsorcjanta.

Niezależnie od tego, Spółka bezpośrednio poniesie na pewno albo ewentualnie następujące wydatki:

1. opłaty na rzecz Komisji Nadzoru Finansowego, Giełdy Papierów Wartościowych oraz Krajowego Depozytu Papierów Wartościowych według stawek określonych przez te Instytucje, do zapłacenia których zobowiązany jest emitent, a ponadto, jeżeli oferta detaliczna zostanie rozliczona poprzez GPW, opłaty związane z przetwarzaniem powyżej 200.000 zapisów w ramach transzy detalicznej,
2. opłaty skarbowe, notarialne i sądowe oraz inne opłaty I podatki wynikające z przepisów prawa,
3. koszty druku i dystrybucji Prospektu emisyjnego i I.... (dokumentu umożliwiającego oferowanie akcji na rynkach poza Polską),
4. koszty druku i dystrybucji formularzy zapisów oraz dyspozycji deponowania,
5. koszty zamieszczenia ogłoszeń, w tym m. in. ogłoszeń prasowych wymaganych odpowiednimi przepisami prawa,
6. koszty serii prezentacji w ramach roadshow ( prezentacji oferty sprzedaży akcji przez zarząd na rynkach zagranicznych) oraz kampanii reklamowej. w tym koszty prezentacji, opracowania i druku materiałów reklamowo- promocyjnych,
7. koszty innych doradców Spółki, w tym w szczególności koszty doradztwa prawnego, firmy audytorskiej oraz firmy PR zajmującej się promocją emisji i sprzedaży akcji,
8. koszty tłumaczeń z języka angielskiego na język polski dokumentów: I... oraz materiałów promocyjnych i prezentacji na roedshows,
9. koszty analiz przedprywatyzacyjnych
10. koszty wyceny złóż,
11. podatek od czynności cywilnoprawnych przy podwyższeniu kapitału.
    
    

Większość czynności wykonanych na rzecz Spółki w związku z przygotowaniem wprowadzenia akcji na giełdę, w szczególności zaś wynagrodzenie Konsorcjantów, stanowić będzie świadczenie usług lub dostawę towarów w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług, w związku z czym Spółka otrzyma za nie faktury.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy w związku z nabyciem opodatkowanych podatkiem VAT towarów i usług, związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem emisji akcji, Spółce będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku wykazanego w fakturach, jako jej podatku naliczonego, związanego z wykonywaniem czynności co do zasady opodatkowanych?

Zdaniem Wnioskodawcy, w sytuacji przedstawionej w niniejszym wniosku, odpowiedź na powyższe pytanie jest pozytywna.

Zgodnie bowiem z art. 5 ust.1 pkt 1 ustawy, opodatkowaniu podatkiem VAT podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. W myśl zaś art. 86 ust.1 ustawy w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do czynności podlegających opodatkowaniu, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Odliczyć zatem można w całości podatek naliczony, który jest związany z transakcjami opodatkowanymi podatnika. Ustawodawca nie sprecyzował przy tym na czym owo wykorzystywanie ma polegać. Zasadne jest zatem postawienie tezy, że związek z wykonywaniem czynności opodatkowanych może być zarówno bezpośredni jak i pośredni. Jak zresztą wynika z orzecznictwa ETS (np. sprawa C-465/03), gdy konkretny zakup ma związek z czynnością niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT, to najważniejsze znaczenie powinien mieć związek z podstawową działalnością podatnika, która jest opodatkowana (a działalność Spółki niewątpliwie jest działalnością opodatkowaną i to stawką 22%). Cytując wycinek z owego orzeczenia: "choć emisja nowych akcji nie stanowi czynności opodatkowanej podatkiem VAT, czyli nie jest ani dostawą towarów ant świadczeniem usług, co oznacza, że jest czynnością niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT (...), to podatnik ma prawo do odliczenia całości VAT od wydatków poniesionych na zakup usług związanych z emisją akcji, o ile wszystkie transakcje dokonywane przez tego podatnika w ramach jego działalności gospodarczej są opodatkowane". W innej sprawie, C-98/98 ETS stwierdził, że w niektórych przypadkach brak transakcji opodatkowanej nie musi prowadzić do utraty prawa do odliczenia VAT, ponieważ charakter niektórych zakupów prowadzi do tego, ze powinny one być traktowane jako koszty ogólne. W konsekwencji, prawo do odliczenia powinno przysługiwać podatnikowi w takim zakresie, w jakim ogólna działalność podatnika daje prawo do odliczenia VAT. Emisja nowych akcji i podwyższenie kapitału Spółki służy przede wszystkim pozyskaniu nowych środków na dalszy rozwój podatnika, na przeprowadzanie modernizacji, wprowadzanie nowych technologii, pozyskiwanie nowych inwestorów, wzmocnienie pozycji na rynku (ogólnie rzecz biorąc na intensyfikację działalności), a w szczególności na realizację rządowego "Programu dla energetyki". Założenia tego programu to budowa konkurencyjnego rynku energii, wykreowanie silnych podmiotów zdolnych także do konkurencji międzynarodowej oraz ustanowienie przejrzystych regulacji prawnych. Zatem niezależnie od tego, że sama czynność emisji akcji i wprowadzenia ich do oferty publicznej nie jest czynnością objętą zakresem przedmiotowym podatku VAT, to z założenia ma ona służyć osiągnięciu ważniejszego celu — pozyskaniu kapitału, zabezpieczeniu i ulepszeniu źródła przychodów, którym jest prowadzenie działalności gospodarczej w branży energetycznej.

Mając na uwadze powyższe, Spółka przygotowując i przeprowadzając emisję akcji (a w konsekwencji podwyższając kapitał), w celu uzyskania środków na prowadzenie swojej działalności opodatkowanej VAT i osiąganie przychodów (obrotu), ma prawo do odliczenia podatku naliczonego od zakupów towarów i usług związanych z tym przedsięwzięciem, jest to bowiem podatek, który wiąże się z ogólną działalnością podatnika, czyIi służy czynnościom opodatkowanym.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 86 ust.1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 5 w/w ustawy opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają m.in.odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na podstawie art. 7 ust. 1 w/w ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Towarem w myśl art. 2 pkt 6 ustawy, towarach - rozumie się przez to rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

W myśl art. 8 ust. 1 w/w ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1. przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3. świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.
   
   

Mając na uwadze powyższe przepisy należy stwierdzić, że emisja akcji nie znajduje się w zakresie przedmiotowym ustawy o podatku od towarów i usług nie jest bowiem dostawą towarów o której mowa w art. 7 ust. 1 w/w ustawy, ani też świadczeniem usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 wspomnianej ustawy. Emisja akcji jest więc zdarzeniem gospodarczym nie objętym zakresem przedmiotowym opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Natomiast w myśl w/cyt. art. 86 ust. 1 w/w ustawy co do zasady, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Prawo to dotyczy podatku naliczonego wynikającego z zakupów towarów i usług wykorzystywanych do dokonywania czynności opodatkowanych. Tak więc istotny jest tu związek miedzy zakupami a działalnością gospodarczą (opodatkowaną podatkiem od towarów i usług) prowadzoną przez Spółkę. Związek pomiędzy zakupami, a sprzedażą opodatkowaną może mieć charakter bezpośredni (zakup materiałów do wytworzenia produktu podlegającego odsprzedaży) lub pośredni (koszty administracyjne), jak również może dotyczyć takich czynności, które mimo, że są zwolnione z opodatkowania lub nie podlegają opodatkowaniu to są potrzebne w funkcjonowaniu Spółki.

Zdaniem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w rozpatrywanym przypadku zachodzi bezpośredni związek między poniesionymi przez Podatnika wydatkami a działalnością niepodlegającą ustawie o podatku od towarów i usług jaką jest emisja akcji. W przedmiotowej sprawie emisja akcji (podwyższenie kapitału) niewątpliwie jest realizowana w celu pozyskania przez Spółkę środków finansowych potrzebnych do zachowania, czy też rozwijania własnej działalności (zwiększania obrotu handlowego, działalności usługowej, podniesienia jakości świadczonych usług, obniżenia kosztów działalności, zakupu, inwestycji w środki trwałe). W tej sytuacji należy stwierdzić, iż emisja akcji ma związek z prowadzoną przez Spółkę działalnością gospodarczą. Tak więc i wydatki związane z emisją - choć pośrednio - mają wpływ na uzyskiwane przez Spółkę przychody, które mogą być związane ze sprzedażą - inną wykonywaną przez Podatnika, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (spełniając przesłanki z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT).

Taką interpretację potwierdza (także przytoczone przez Spółkę) orzeczenie zapadłe przed Europejskim Trybunałem Sprawiedliwości. W jednym z takich orzeczeń z dnia 26 maja 2005 r. (sygn. akt C-465/03) K. v. F. (orzeczenie wstępne) Europejski Trybunał Sprawiedliwości stwierdził wprost, iż wydatki związane z tąże emisją, która miała na celu pozyskanie środków na prowadzenie działalności gospodarczej należy zakwalifikować do wydatków ogólnych działalności gospodarczej, co skutkuje prawem do odliczenia podatku naliczonego z tytułu tychże wydatków w odpowiednim zakresie (całość/struktura).

Biorąc pod uwagę opisany we wniosku stan faktyczny oraz obowiązujące przepisy prawa należy stwierdzić, iż w związku z nabyciem opodatkowanych podatkiem VAT towarów i usług, związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem emisji akcji, Spółce przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z tych faktur w takiej części jaka odnosi się do sprzedaży opodatkowanej zgodnie z art. 86 ust. 1.

Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie podkreśla, iż powyższa interpretacja pisemna przepisów prawa podatkowego opiera się na przyjętym założeniu, iż opisane wydatki stanowią koszt uzyskania przychodu w rozumieniu ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. z 2000 r. Dz. U. Nr 54, poz. 654 ze zm.)

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.