W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest osobą fizyczną prowadzącą działalność gospodarczą, jest również czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. W przyszłości zamierza wnieść prowadzone przedsiębiorstwo, w tym samochody osobowe będące przedmiotem leasingu, prawa do lokali użytkowych oraz środki materialne i niematerialne, w tym należności i zobowiązania będące składnikami tej działalności jako aport do Spółki z o.o., której jest jedynym udziałowcem. Zamierzona przez Wnioskodawcę czynność będzie zbyciem przedsiębiorstwa samodzielnie sporządzającego bilans w myśl art. 6 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Spółka handlowa przejmie również pracowników. Przedmiot działalności obu przedsiębiorstw jest tożsamy. Z obecnie prowadzonego jako osoba fizyczna przedsiębiorstwa Podatnik zamierza jednak wydzielić lokal użytkowy będący jego własnością, który nie będzie przedmiotem aportu. Pozostałe lokale, które są wynajmowane do prowadzenia działalności będą przedmiotem wkładu. Pozostawiony lokal zostanie wydzierżawiony przez Spółkę celem prowadzenia w nim sprzedaży swoich wyrobów.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

1. Czy wniesienie składników majątkowych wiąże się z koniecznością zwrotu przez firmę wnoszącą aport podatku od towarów i usług odliczonego przy zakupie wnoszonych składników majątkowych?
2. Czy do udokumentowania wniesienia aportu do spółki kapitałowej wystarczający jest akt notarialny zmieniający akt założycielski Spółki, czy też firma wnosząca aport powinna wystawić fakturę VAT?

Ad. 1. Zdaniem Wnioskodawcy, firma która przeznaczyła środki trwałe dla innej spółki, nie musi zwracać podatku VAT naliczonego przy zakupach. Podatek naliczony można odliczyć tylko wtedy, gdy zakupione środki wykorzystywane są do czynności opodatkowanych (art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług). Skoro wniesione do spółki kapitałowej w formie aportu środki materialne będą nadal wykorzystywane do tych samych czynności do których były wykorzystywane w przedsiębiorstwie wnoszonym aportem należy uznać, iż będą używane do czynności opodatkowanych, co zwalnia firmę wnoszącą aport od korekty deklaracji VAT.

Ad. 2. Wniesienie aportu do spółki prawa handlowego nie jest jakąś szczególną czynnością opodatkowaną VAT na odrębnych zasadach, tylko zwykłą odpłatną dostawą w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Taka dostawa została jednak zwolniona z opodatkowania podatkiem VAT na zasadzie § 8 ust. 1 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z 27 kwietnia 2004 r. w sprawie wykonywania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. W takim przypadku czynny podatnik VAT powinien wystawić fakturę dokumentującą aport podając swoje dane jako sprzedawcy, spółki jako nabywcy i ująć ją w deklaracji VAT po stronie sprzedaży zwolnionej. Będzie to zwykła faktura VAT, z wykazaną stawką zwolnioną i powołanym przepisem rozporządzenia jako podstawą zwolnienia.

Gdy jednak do spółki wnosi się całe przedsiębiorstwo, nie wystawia się faktury. Zgodnie bowiem z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, transakcja zbycia przedsiębiorstwa samodzielnie sporządzającego bilans w ogóle nie podlega opodatkowaniem podatkiem VAT. W takiej sytuacji dokumentem potwierdzającym fakt wniesienia aportu będzie jedynie akt notarialny zmieniający akt założycielski spółki.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Ad. 1. Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu ww. podatkiem, podlegają:

1. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
2. eksport towarów;
3. import towarów;
4. wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
5. wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

W myśl art. 6 pkt 1, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Pojęcie "transakcji zbycia" należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu "dostawy towarów" w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. "zbycie" obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie aportu.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji "przedsiębiorstwa", zatem dla potrzeb przepisów ustaw podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 55#185; ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej.

Z opisu zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę wynika, iż aportem do Spółki z o.o. wniesione ma zostać całe przedsiębiorstwo, zatem czynność ta nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (art. 6 pkt 1 ustawy).

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (...).

W trakcie prowadzenia działalności, Wnioskodawca dokonywał zakupów związanych z działalnością opodatkowaną podatkiem od towarów i usług, w stosunku do których przysługiwało mu prawo do odliczenia podatku naliczonego. Prawo to nie ulegnie zmianie w momencie przekazania w formie aportu przedmiotowego przedsiębiorstwa.

W sprawie będącej przedmiotem wniosku, wskazać jednak należy na uregulowania wynikające z zapisów art. 91 ustawy, dotyczące korekt podatku naliczonego. Na podstawie ust. 1 tego artykułu, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego zgodnie z obliczoną wg art. 90 ustawy proporcją, podatnik jest obowiązany dokonać korekty rocznej, w myśl zasad określonych w ust. 1-3. Stosownie do ust. 4 powołanego artykułu, korekty tej dokonuje się również w przypadku, gdy nastąpi sprzedaż towarów, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym były zaliczone przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, bądź gdy zgodnie z ust. 7 nastąpi zmiana prawa do odliczenia podatku naliczonego od danego towaru lub usługi.

Korekt podatku naliczonego z wyżej wymienionych tytułów, dokonuje się także w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), o których mowa w art. 6 pkt 1 ustawy - na mocy art. 91 ust. 9 ustawy. W takiej jednak sytuacji, ewentualnych korekt dokonuje nabywca przedsiębiorstwa lub nabywca zakładu (oddziału).

Reasumując, Wnioskodawca nie będzie zobligowany do dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego, związanego z zakupami w ramach dotychczas prowadzonej działalności gospodarczej.

W sprawie będącej przedmiotem wniosku należy podkreślić, iż analiza przedmiotu umów cywilnoprawnych nie mieści się w ramach określonych w art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.), zgodnie z którym minister właściwy do spraw finansów publicznych, na pisemny wniosek Zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną).

W związku z powyższym Minister Finansów nie jest uprawniony do oceny stanowiska, czy przedsiębiorstwo, które Wnioskodawca zamierza wnieść w formie aportu do Spółki z o.o. spełnia definicję, o której mowa w powołanym wyżej przepisie art. 55#185; Kodeksu cywilnego.

Ad. 2. Zgodnie z art. 106 ustawy, podatnicy, o których mowa w art. 15, są obowiązani wystawić fakturę stwierdzającą w szczególności dokonanie sprzedaży, datę dokonania sprzedaży, cenę jednostkową bez podatku, podstawę opodatkowania, stawkę i kwotę podatku, kwotę należności oraz dane dotyczące podatnika i nabywcy, z zastrzeżeniem ust. 2, 4, 5 oraz art. 119 ust. 10 i art. 120 ust. 16. Z powyższego przepisu wynika, iż fakturę VAT wystawia się w celu udokumentowania czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług, co przy uwzględnieniu faktu, iż czynność opisana przez Podatnika nie podlega opodatkowaniu podatkiem oznacza, iż Wnioskodawca nie jest zobowiązany do wystawienia faktury VAT.

Wniosek w zakresie zdarzenia przyszłego dotyczącego opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych został rozstrzygnięty pismem z dnia 25 marca 2008 r. nr ILPB3/423-72/08-2/MM, a w zakresie zdarzenia przyszłego dotyczącego opodatkowania podatkiem dochodowym od osób fizycznych - pismem z dnia 25 marca 2008 r. nr ILPB1/415-32/08-2/MM.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.