W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Podatnik zamierza dokonać przekształceń organizacyjnych, a w szczególności zmiany formy organizacyjnej ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na spółkę akcyjną., w celu wprowadzenia akcji spółki do publicznego obrotu papierami wartościowymi na WGPW. Niezbędnym elementem przekształcenia i emisji giełdowej jest osiągnięcie założonego progu wysokości kapitału zakładowego, co w przypadku podatnika wiąże się z koniecznością podwyższenia kapitału zakładowego, dzięki czemu spółka nie tylko spełni wymogi ustawowe, ale także, a może przede wszystkim uzyska niezbędne środki na sfinansowanie procedury zamierzającej do emisji giełdowej, tzn. kosztów firm autorskich i domów maklerskich, biegłych rewidentów, doradztwa prawnego i finansowego, a wreszcie koszty reklamy.

Zarówno podwyższenie kapitału zakładowego, jak i przekształcenie, a następnie przygotowanie prospektu emisyjnego i oferty giełdowej jest ze sobą funkcjonalnie związane i prowadzone przez firmę konsultingową w oparciu o podpisaną umowę dotyczącą wszystkich wymienionych faz.

W związku z tak przedstawionym zdarzeniem przyszłym Spółka zwróciła się z następującym pytaniem:

Czy przysługuje jej prawo do odliczenia kwoty podatku od towarów i usług wynikającej z faktur zakupu VAT, dokumentujących wydatki związane z podwyższeniem kapitału zakładowego i emisją giełdową akcji takie jak:

• koszty związane z przygotowaniem prospektu emisyjnego, koszty badania prawnego i finansowego Spółki,
• koszty doradztwa prawnego i finansowego,
• koszty administracyjne (druk, publikacja i dystrybucja prospektu emisyjnego),
• koszty prawne (opłaty notarialne, sądowe, skarbowe),
• koszty ogłoszeń wymaganych przepisami prawa,
• koszty ewentualnych tłumaczeń dokumentacji przygotowanej na potrzeby Oferty Publicznej,
• koszty promocji Oferty Publicznej, w tym organizacji spotkań (wynajęcia Sali, druk materiałów informacyjnych itp.),
• koszty szkoleń w zakresie wiedzy i Giełdzie Papierów Wartościowych.

Wobec powyższego podatnik stoi na stanowisku o możliwości odliczenia podatku VAT wykazanego w fakturach VAT opiewających na wydatki związane z emisją akcji, zgodnie z art. 86 ustawy o podatku od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Stosownie do art. 5 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11.03.2004r. (Dz. U. Nr 54, poz. 535, ze zm.) zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

1. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju,
2. eksport towarów
3. import towarów,
4. wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju,
5. wewnątrzwspólnoptpwa dostawa towarów.

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, rozumie się, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, zaś świadczeniem usług jest każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby pranej lub jednostki organizacyjnej mniemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów - art. 8 ust. 1 ustawy.

W świetle powyższego emisja akcji jest więc zdarzeniem gospodarczym nie objętym zakresem przedmiotowym opodatkowania podatkiem od towarów i usług, nie jest bowiem ani dostawą towarów ani też świadczeniem usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy.

W myśl art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, o których mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art.114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Zgodnie z art. 86 ust. 2 ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi, z zastrzeżeniem ust. 3-7:

1. suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika:
   1. z tytułu nabycia towarów i usług,
   2. potwierdzających dokonanie przedpłaty (zaliczki, zadatku, raty), jeżeli wiązały się one z powstaniem obowiązku podatkowego,
   3. od komitenta z tytułu dostawy towarów będącej przedmiotem umowy komisu
      - z uwzględnieniem rabatów określonych w art. 29 ust. 4,
2. w przypadku importu - suma kwot podatku wynikająca dokumentu celnego,
3. zryczałtowany zwrot podatku, o którym mowa w art. 116 ust. 6,
4. kwota podatku należnego od importu usług, kwota podatku należnego od dostawy towarów, dla której podatnikiem jest ich nabywca, oraz kwota podatku należnego z tytułu wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów.

Na uwagę zasługuje fakt, iż prawo, o którym mowa w art. 86 ust. 1 ustawy, dotyczy podatku naliczonego wynikającego z zakupu towarów i usług wykorzystywanych do dokonania czynności opodatkowanych, istotny jest tu zatem związek między zakupami a działalnością gospodarczą (opodatkowaną VAT) prowadzoną przez podatnika. Związek pomiędzy zakupami a działalnością musi mieć charakter bezpośredni, pośredni, jak również może dotyczyć takich czynności, które są niezbędne do funkcjonowania podatnika.

Niewątpliwie w opisanym przypadku odchodzi do związku bezpośredniego pomiędzy dokonanymi zakupami a działalnością prowadzoną przez Spółkę. Analizując stronę ekonomiczną emisji akcji (podwyższenie kapitału) można jednoznacznie stwierdzić, iż będzie ona realizowana w celu pozyskania dodatkowego kapitału potrzebnego do dalszego rozwoju firmy.

Jednocześnie art. 431 § 1 ustawy z dnia 15 września 200r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037, ze zm.) stanowi, iż podwyższenie kapitału zakładowego odbywa się w drodze emisji nowych akcji lub podwyższenia wartości nominalnej dotychczasowej akcji. Podwyższenie takie wymaga zmiany statutu spółki.

Mając na uwadze analizę przestawionego zdarzenia przyszłego, pod kątem podatku od towarów i usług, należy uznać, że Stronie przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z wydatkami poniesionymi na emisję akcji, chociaż czynność ta nie podlega opodatkowaniu. Tożsame stanowisko zajął WSA w Lublinie, w wyroku z dnia 14 marca 2007r. syg. akt. I SA/Lu 70/07. Podobne rozstrzygnięcie zapadło także przed Europejskim Trybunałem Sprawiedliwości, gdzie w wyroku Nr C-465/03 z dnia 25 maja 2002r. sąd stwierdził, iż "emisja nowych akcji, bez względu na to, czy została dokonana w związku z wprowadzeniem danej spółki na giełdę, czy też nie, nie stanowi czynności należącej do zakresu przedmiotowego art. 2 pkt 1 szóstej dyrektywy 77/338. Czynność ta nie stanowi bowiem ani dostawy towarów, ani świadczeni usług dokonywanych odpłatnie w rozumieniu tego przepisu. Jednocześnie art. 17 ust. 1 i 2 szóstej dyrektywy 77/3388, zmienionej dyrektywą 95/7, przyznaje prawo do odliczenia całego podatku od wartości dodanej obciążającego wydatki poniesione przez podatnika w związku z różnymi świadczeniami wykonanymi na jego rzecz w ramach emisji akcji, o ile wszystkie czynności dokonane przez tego podatnika w ramach jego działalności gospodarczej są opodatkowane".

Zgodnie z art. 88 ust. 1 pkt 2 ustawy, obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się do nabywanych przez podatnika towarów i usług, jeżeli wydatki na ich nabycie nie mogłyby być zaliczone do kosztów uzyskania przychodów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, z wyjątkiem przypadków, gdy brak możliwości zaliczenia tych wydatków do kosztów uzyskania przychodów pozostaje w bezpośrednich związku ze zwolnieniem od podatku dochodowego.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych , kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ustawy. Powyższe oznacza, że wszystkie poniesione wydatki, z wyłączeniem zastrzeżonych w ustawie, są kosztami uzyskania przychodów - o ile pozostają w związku przyczynowo-skutkowym z przychodami, w tym służą zabezpieczeniu funkcjonowania źródła przychodów. Podatnik ma zatem możliwość zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów wszelkich wydatków, zarówno bezpośredni, jak i pośrednio związanych z uzyskanym przychodem, oczywiście pod warunkiem, że wykaże ich związek z prowadzoną działalnością gospodarczą a ich poniesienie może mieć wpływ na wielkość osiągniętego przychodu.

Reasumując, uznanie przez Spółkę poniesionych wydatków do kosztów uzyskania przychodów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, skutkować musi zaistnieniem prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o podatek naliczony wynikający z tych wydatków, na mocy art. 86 ust. 1 i 2 ustawy o podatku od towarów i usług.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu, do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.