Pytanie:

Czy w przypadku zawarcia przez małżonków spółki cywilnej i wniesienia do spółki przedsiębiorstwa w formie aportu (aport obejmuje towary handlowe, środki trwałe oraz wyposażenie podmiotu gospodarczego), nowo utworzona spółka wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconego podmiotu, w tym prawo do rozliczenia nadwyżki podatku VAT naliczonego nad należnym?

stwierdza, że stanowisko przedstawione w tym wniosku jest prawidłowe w odniesieniu do opisanego stanu faktycznego.

Zapytanie Podatnika dotyczy kwestii, czy w przypadku zawarcia przez małżonków spółki cywilnej i wniesienia do spółki przedsiębiorstwa w formie aportu (aport obejmuje towary handlowe, środki trwałe oraz wyposażenie podmiotu gospodarczego), nowo utworzona spółka wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconego podmiotu, w tym prawo do rozliczenia nadwyżki podatku VAT naliczonego nad należnym.

Podatnik stoi na stanowisku, co wynika ze złożonego w dniu 27.06.2006 r. podania i pisma uzupełniającego z dnia 13.07.2006 r., że nowo utworzona spółka wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa i obowiązki przekształconego podmiotu gospodarczego, przez co jako następca prawny wniesionego aportem przedsiębiorstwa nabywa prawo do rozliczenia nadwyżki podatku VAT naliczonego nad należnym.

Jednocześnie Podatnik oświadczył, iż w sprawie, będącej przedmiotem zapytania nie toczy się postępowanie podatkowe lub kontrola podatkowa, jak również postępowanie przed sądem administracyjnym.

W odpowiedzi na wniosek Podatnika o udzielenie pisemnej informacji o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego Naczelnik Urzędu Skarbowego w Wejherowie wyjaśnia, iż zgodnie z zapisem art. 93a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz.U. z 2005 r. Nr 8 poz. 60 ze zmianami), zwanej dalej "Ordynacją podatkową", osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku:

1. przekształcenia innej osoby prawnej,
2. przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej

• wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby lub spółki.

W myśl zapisu art. 93a § 2 pkt. 2 Ordynacji podatkowej przepis § 1 stosuje się odpowiednio do spółki niemającej osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa.

W świetle cytowanych wyżej przepisów, spółka niemająca osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby.

Organ podatkowy wskazuje, iż zgodnie z art. 6 pkt. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2004 r. Nr 54 poz. 535 ze zmianami), zwanej dalej "ustawą", przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. W ustawie nie zdefiniowano pojęcia "przedsiębiorstwa". Należy wobec tego posiłkować się określeniami zawartymi w prawie cywilnym. Zgodnie z art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia Kodeks cywilny (Dz.U. Nr 16 poz. 93 ze zm.) przedsiębiorstwo stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, obejmujących wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa. Tak rozumiane przedsiębiorstwo nie jest towarem w świetle definicji zawartej w art. 6 pkt. 2 ustawy. Ustawodawca nie zdefiniował również pojęcia "zbycia przedsiębiorstwa". Przyjmuje się jednak, że pojęcie to obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, jak również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Wobec powyższego wniesienie do spółki cywilnej aportu w formie przedsiębiorstwa nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług (art. 6 pkt. 1 ustawy) i tym samym nie powoduje konieczności ujęcia tej czynności w deklaracji VAT-7 podatnika wnoszącego go do spółki cywilnej.

Na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2 jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy. W związku z przytoczonym wyżej art. 93a § 2 pkt. 2 Ordynacji podatkowej - spółka cywilna, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, po złożeniu naczelnikowi urzędu skarbowego zgłoszenia rejestracyjnego, ma prawo korzystać z przysługującego tej osobie fizycznej, a nie wykorzystanego przez nią prawa:

• do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę nadwyżki podatku naliczonego nad należnym, wynikającej z dokonanego przez tą osobę fizyczną rozliczenia podatku od towarów i usług za ostatni okres rozliczeniowy przed zaprzestaniem wykonywania przez tego podatnika czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, nie zadeklarowanej do zwrotu na rachunek bankowy;
• otrzymania na swój rachunek bankowy nadwyżki podatku naliczonego nad należnym, wynikającej z dokonanego przez tą osobę fizyczną rozliczenia podatku od towarów i usług (zadeklarowanej w złożonej deklaracji podatkowej do zwrotu na rachunek bankowy).

Reasumując - spółka cywilna, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby, a tym samym przysługuje jej prawo do rozliczenia nadwyżki podatku naliczonego nad należnym wynikającej z ostatniej deklaracji VAT-7 złożonej przez osobę fizyczną.

Wobec powyższego Naczelnik Urzędu Skarbowego w Wejherowie uznaje stanowisko podatnika za prawidłowe.