Pytanie:

czy w opisanym stanie faktycznym Spółka ma obowiązek korekty odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu środków trwałych i zapasów wchodzących w skład aportowanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa w postaci oddziału samodzielnie sporządzającego bilans?

POSTANOWIENIE Na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (jednolity tekst Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 z późn. zmianami ) po rozpatrzeniu wniosku XXX z dnia 29.06.2007r. (data wpływu do tut. Urzędu) w sprawie udzielenia pisemnej interpretacji art. 6 pkt 1, art. 91 ust 9 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami), Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, podane we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie Stan faktyczny podany we wniosku:Spółka zamierza wnieść aportem zorganizowaną część przedsiębiorstwa w postaci oddziału samodzielnie sporządzającego bilans do innej spółki prawa handlowego. W skład przedmiotu aportu wchodzić będą również środki trwałe i zapasy, przy nabyciu których Spółka dokonała pełnego odliczenia podatku naliczonego (nabyte lub wytworzone środki trwałe służyły wyłącznie działalności opodatkowanej).

Przedmiot wątpliwościPrzedmiotem naszych wątpliwości jest to, czy w opisanym stanie faktycznym Spółka ma obowiązek korekty odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu środków trwałych i zapasów wchodzących w skład aportowanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa w postaci oddziału samodzielnie sporządzającego bilans.

Własne stanowisko w sprawieW ocenie Spółki wniesienie aportem oddziału samodzielnie sporządzającego bilans nie rodzi obowiązku korekty wcześniejszych odliczeń podatku naliczonego przy nabyciu środków trwałych i zapasów, służących wyłącznie działalności opodatkowanej.W art. 6 pkt l ustawy VAT postanowiono, że przepisów ustawy nie stosuje się do m.in. transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Zbycie oznacza przeniesienie własności w wyniku różnych zdarzeń. Czynność wniesienia aportu do innej spółki stanowi również zbycie przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans i w konsekwencji podlega wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na mocy art. 6 pkt l ustawy. Oznacza to, że na gruncie ustawy VAT, czynność tę traktuje się jako niepodlegającą opodatkowaniu.Przyjęta w art. 6 pkt l ustawy VAT opcja wyłączenia z opodatkowania zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans wymaga jednak uznania, jak wskazuje art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (wcześniej art. 5(8) VI Dyrektywy), że w przypadku zbycia przedsiębiorstwa, jego nabywca jest traktowany jako następca prawny podatnika dokonującego zbycia. Zgodnie bowiem z art. 19 ww. Dyrektywy w przypadku przekazania jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W ustawie V AT, w art. 91 ust. 9, przewidziano takie następstwo prawne. Przepis ten bowiem stanowi, że w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans, o którym mowa w art. 6 pkt l, korekta (podatku naliczonego) określona w art. 91 ust. 1-8 ustawy VAT jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa. Tym samym zbycie przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans nie skutkuje w sferze wcześniejszych odliczeń podatku dokonanych przez zbywcę, co pozostaje w zgodzie z zasadą neutralności VAT.Reasumując, jeżeli w chwili nabycia składników majątku, Spółce wnoszącej aportem przedsiębiorstwo lub zakład (oddział) samodzielnie sporządzający bilans, przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z uwagi na związek ze sprzedażą opodatkowaną, to należy uznać, że późniejsze przekazanie przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans jako aportu do innej spółki prawa handlowego nie pozbawia zbywcy prawa do odliczenia podatku naliczonego związanego z zakupem tych składników. Odmienna interpretacja podważałaby bowiem sens art. 91 ust. 9 ustawy V AT.Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie m. in. w piśmie Naczelnika Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź-Górna z dnia 15 lipca 2005 r. (III/443-40/05/WI, publik. System Informacji Prawnej Lex 13/2007), w piśmie Naczelnika Urzędu Skarbowego w Sierpcu z dnia 28 sierpnia 2006 r. (1427/ZO/443-16/06, publik. System Informacji Prawnej Lex 13/2007), a także w literaturze fachowej (m. in. Leksykon VAT, tom I, UNIMEX, Wrocław 2006, Janusz Zubrzycki, str. 1022).Uprzejmie prosimy o dokonanie oceny stanu faktycznego i prawnego oraz potwierdzenie słuszności naszego stanowiska w tej sprawie.

Ocena prawna stanowiska w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Wskazana ustawa nie zawiera w swojej treści definicji przedsiębiorstwa ani też zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans Z tej przyczyny dla celów określenia zakresu pojęcia "przedsiębiorstwo" wykorzystuje się regulację zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. - Kodeks cywilny (Dz.U. Nr 16, poz. 93 ze zm.), który to przepis stanowi, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Natomiast w celu zdefiniowania pojęcia zakładu (oddziału) należy odwołać sie do przepisów ustawy z dnia 2 lipca 2004r. o swobodzie działalności gospodarczej ( Dz. U. Nr 173, poz. 1807 z późn. zm.) Art. 5 pkt 4 tej ustawy stanowi, że oddziałem (zakładem) jest wyodrębniona i samodzielna organizacyjnie część działalności gospodarczej wykonywana przez przedsiębiorcę poza głównym miejscem wykonywania działalności . Zbycie tak rozumianego zakładu nie podlega ustawie o podatku od towarów i usług, jeżeli samodzielnie sporządza on bilans - zgodnie z przepisami o rachunkowości.

Pod pojęciem zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) - w opinii tutejszego organu podatkowego- należy rozumieć wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tej czynności jak właściciel w tym: sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu).W świetle powyższego wniesienie do spółki prawa handlowego aportu w formie przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans - nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do dokonania korekty zostały określone w art. 91 ustawy. W świetle art. 91 ust. 9 w/w ustawy, w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), o których mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zakładu (oddziału). Z cytowanego przepisu wynika, iż zbycie przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), o których mowa w art. 6 pkt 1, pozostaje bez wpływu na wcześniejsze odliczenia podatku naliczonego dokonane na podstawie art. 86 ust. 1 w związku z zakupami, które służyły podatnikowi do prowadzenia działalności podlegającej opodatkowaniu w zbywanym przedsiębiorstwie/oddziale.

Równocześnie przepis ten nakłada na nabywcę, jako beneficjenta praw i obowiązków zbywcy, obowiązek dokonania stosownych korekt w zakresie podatku naliczonego, określonych w art. 91 ust. 1-8, do których byłby zobligowany, w przypadku gdyby nie doszło do transakcji, zbywca przedsiębiorstwa /oddziału

Zatem, jeżeli w chwili nabycia składników majątku oddziału, przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z uwagi na związek ze sprzedażą opodatkowaną, to należy uznać, że późniejsze przekazanie oddziału samodzielnie sporządzającego bilans jako aportu do spółki prawa handlowego, nie pozbawia zbywcy prawa do odliczenia podatku naliczonego związanego z zakupem tych składników.

Tut. organ podatkowy potwierdza stanowisko podatnika, że przekazanie oddziału samodzielnie sporządzającego bilans do spółki prawa handlowego wyłączone jest spod działania ustawy o VAT tj. nie podlega opodatkowaniu tym podatkiem oraz nie wiąże się dla wnoszącego aport z obowiązkiem skorygowania podatku naliczonego, odliczonego w związku z nabyciem składników majątkowych wchodzących w skład oddziału.

Referencje