Pytanie:

Czy w związku z wniesieniem w formie aportu zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie stanowiącej zakładu samodzielnie sporządzającego bilans, spółka będzie zobligowana do dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego z tytułu nabytych składników przedsiębiorstwa?

W piśmie uzupełniającym, nadesłanym w dniu 27.04.2007 r. również stwierdzono, iż Spółka nie określiła stanu faktycznego, do którego ma odnieść się interpretacja. Wskazano wręcz, że w dniu złożenia zapytania Wnioskodawca nie jest w stanie określić jaki charakter będzie mieć wniesiony aportem majątek przedsiębiorstwa, tj. czy będzie to stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa, czy zakład samodzielnie sporządzający bilans.

Naczelnik tutejszego Urzędu dysponując tak opisanym stanem faktycznym ocenił, że nie mogą podlegać rozpatrzeniu wnioski, które dotyczą działań hipotetycznych, przedstawionych nie jasno w sposób alternatywny. W sytuacji, w której poszczególne elementy stanu faktycznego wzajemnie się wykluczają, a podatnik nie uzupełni podania w tym zakresie, nie ma możliwości wydania interpretacji, której celem jest potwierdzenie bądź nie potwierdzenie stanowiska, jakie Wnioskodawca prezentuje w konkretnym stanie faktycznym. Zadecydowano zatem o pozostawieniu podania bez rozpatrzenia na podstawie postanowienia znak: PO2/443-64/07/50133 z dnia 14.06.2007 r.

Na postanowienie to Spółka złożyła zażalenie w dniu 25.06.2007 r.

Dyrektor Izby Skarbowej w Krakowie w ramach postępowania odwoławczego ocenił, że wniosek Strony winien podlegać merytorycznemu rozpatrzeniu, gdyż Wnioskodawca w istocie przedstawił dwa oddzielne stany faktyczne:
- przypadek związany z wniesieniem aportem zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie stanowiącej zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans
- przypadek związany z wniesieniem aportem zorganizowanej części przedsiębiorstwa stanowiącej zakład (oddział) samodzielnie sporządzający bilans.

Na podstawie postanowienia - znak: PP-3/4407-37/07 z dnia 27.08.2007 r. Dyrektor Izby Skarbowej w Krakowie uchylił zaskarżone postanowienie Naczelnika tutejszego Urzędu.

Naczelnik tutejszego Urzędu dokonując oceny prawnej przedstawionych stanów faktycznych zadecydował o wydaniu dwóch odrębnych postanowień, odnoszących się do dwóch wyodrębnionych przypadków.

W niniejszej interpretacji Naczelnik tut. Urzędu odnosi się do pierwszego z wymienionych przypadków, tj. przypadku związanego z wniesieniem aportem zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie stanowiącej zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Z treści wniosku wynika, że Spółka zamierza wnieść do spółki kapitałowej aport w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa, obejmującej działalność handlową Firmy. Przedmiot aportu stanowić będą środki trwałe, stanowiące wyposażenie lokali w których prowadzona jest sprzedaż, hale magazynowe, towary znajdujące się zarówno w magazynach jak i sklepach Spółki. Część środków trwałych, która ma wchodzić w skład aportu nabyta została przed 1 maja 2004 r., tj. przed obowiązywaniem obecnych przepisów o podatku od towarów i usług.

Przedmiotem zapytania Spółki jest rozstrzygnięcie, czy w związku z wniesieniem w formie aportu zorganizowanej części przedsiębiorstwa, nie stanowiącej zakładu samodzielnie sporządzającego bilans Spółka będzie zobligowana do dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego z tytułu nabytych składników przedsiębiorstwa.

Spółka ocenia, że w tak opisanym stanie faktycznym nie będzie obowiązana do korekty podatku naliczonego.

Naczelnik tutejszego Urzędu potwierdza stanowisko Wnioskodawcy w wyżej opisanym stanie faktycznym.

Z opisanego stanu faktycznego wynika, że przedmiotem aportu jest zorganizowana część przedsiębiorstwa. Zgodnie z § 8 ust. 1 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 97, poz. 970, ze zm.) zwalnia się od podatku wkłady niepieniężne (aporty) wnoszone do spółek prawa handlowego i cywilnego. Czynność wniesienia wkładów niepieniężnych należy traktować w kategorii dostawy towarów o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535, ze zm.). W przypadku, gdy aport obejmuje zorganizowaną część przedsiębiorstwa zastosowanie znajdzie art. 6 pkt 1 cytowanej ustawy o podatku od towarów i usług, w myśl którego przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Ustawodawca co prawda nie zdefiniował pojęcia zbycia przedsiębiorstwa jednak przyjmuje się, że pojęcie to obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, w tym również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu). Ustawa o podatku od towarów i usług a także przepisy wykonawcze do tej ustawy nie zawierają również definicji pojęcia przedsiębiorstwa.

Pojęcie przedsiębiorstwa zdefiniowane zostało w przepisach ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93, ze zm.).

W myśl art. 55 Kodeksu cywilnego przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności: oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa), własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych, wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne koncesje licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej, majątkowe prawa autorskie i inne majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej. Podkreślenia wymaga fakt, że definicja przedstawiona powyżej - nie wylicza wszystkich składników majątkowych przedsiębiorstwa, wyliczenie ma jedynie charakter przykładowy. Istotnym jest, by ogół składników będących przedmiotem dostawy (aportu) pozwalał na kontynuowanie działalności nowo powstałej jednostki w formie przedsiębiorstwa - jako całości, co znajduje potwierdzenie w orzecznictwie sądowym w tym Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości.

Nie ulega wątpliwości, że w opisanym stanie faktycznym dojdzie do wniesienia aportem składników, które w myśl powołanych przepisów Kodeksu cywilnego jako całość stanowią przedsiębiorstwo. Zgodnie z art. 6, pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Powyższe oznacza, iż do omawianego przypadku nie stosuje się regulacji przepisów art. 91 ust. 4-7 ustawy o VAT, nie wystąpi więc konieczność korekty odliczonego uprzednio podatku naliczonego od nabywanych składników majątku - jak uważa Wnioskodawca. Do powyższego przypadku znajdzie natomiast zastosowanie regulacja art. 91, ust. 9 ustawy o VAT, w myśl którego w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) o których mowa w art. 6 pkt. 1, korekta określona w art. 91 ust. 1-8 jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zakładu (oddziału).

Biorąc pod uwagę powyższe orzeczono jak w sentencji

Zgodnie z art. 14a § 2 ustawy Ordynacja podatkowa niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę.
Stosownie do art. 14b § 1 i § 2 ustawy Ordynacja podatkowa interpretacja nie jest wiążąca dla wnioskodawcy, wiąże natomiast właściwe dla Wnioskodawcy organy podatkowe i organy kontroli skarbowej i może zostać zmieniona albo uchylona wyłącznie w drodze decyzji, w trybie określonym w § 5.

W dacie wydania postanowienia nie toczyło się postępowanie podatkowe lub kontrola podatkowa albo postępowanie przed sądem administracyjnym.

Pouczenie:
Na powyższe postanowienie służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Krakowie za pośrednictwem Naczelnika Małopolskiego Urzędu Skarbowego w Krakowie w terminie 7 dni od daty doręczenia niniejszego postanowienia.