Pytanie:

1) Jakie skutki w podatku od towarów i usług spowoduje wniesienie aportu i jak powinno być udokumentowane dla potrzeb VAT ? 2) Czy wniesienie aportu spowoduje konieczność korekty podatku naliczonego u wnoszącego aport ?

Naczelnik Urzędu Skarbowego w Opatowie działając na podstawie art. 14 a § 1 oraz § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (j.t. Dz.U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) po rozpatrzeniu wniosku z dnia 08.11.2005 r. (data wpływu: 10.11.2005 r.) w sprawie udzielenia interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług: stwierdza, iż przedstawione we wniosku stanowisko w części dotyczącej udokumentowania czynności wniesienia do spółki z o.o. przedsiębiorstwa w formie aportu jest nieprawidłowe, w pozostałej części jest prawidłowe.

Spółka cywilna zamierza utworzyć spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością i wnieść do niej aportem przedsiębiorstwo spółki cywilnej. Ponadto z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że po wniesieniu aportu spółka cywilna zostanie zlikwidowana.

Spółka cywilna składając wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego (w zakresie podatku od towarów i usług) zwróciła się o udzielenie odpowiedzi na następujące pytania:
1) Jakie skutki w podatku od towarów i usług spowoduje wniesienie aportu i jak powinno być udokumentowane dla potrzeb VAT ?
2) Czy wniesienie aportu spowoduje konieczność korekty podatku naliczonego u wnoszącego aport ?

Zdaniem wnioskodawcy wniesienie aportu w postaci przedsiębiorstwa jest czynnością nie podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT i powinno być udokumentowane fakturą. Ponadto zbycie przedsiębiorstwa nie skutkuje w sferze wcześniejszych odliczeń podatku naliczonego przez zbywcę.

Należy zaznaczyć, że skutki wniesienia aportu do spółki w zakresie podatku od towarów i usług są różne w zależności od przedmiotu aportu.Z kontekstu przedstawionego przez spółkę pytania wynika, że określenie "przedsiębiorstwo spółki cywilnej" oznacza przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55 .1 Kodeksu cywilnego.

Stosownie do art. 55.1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.) przedsiębiorstwem jest zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:
1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości i ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
5) koncesje, licencje, zezwolenia,
6) patenty i inne prawa własności przemysłowej,
7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
8) tajemnice przedsiębiorstwa,
9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W przypadku aportu całego przedsiębiorstwa zastosowanie znajdzie art. 6 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.
Ustawodawca co prawda nie zdefiniował pojęcia "zbycia przedsiębiorstwa" jednak przyjmuje się, że pojęcie to obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, w tym również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu).Ustawa o podatku od towarów i usług a także przepisy wykonawcze tej ustawy nie zawierają również definicji "przedsiębiorstwa" W związku z tym przyjmuje się, że dla celów VAT należy stosować w/w definicję przedsiębiorstwa zawartą w Kodeksie cywilnym.

Tak rozumiane przedsiębiorstwo nie jest towarem w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 6 ustawy VAT.Zatem, w sytuacji gdy przedmiotem aportu do nowo zakładanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55.1 Kodeksu cywilnego, to czynność ta nie będzie objęta przepisami ustawy o podatku od towarów i usług na mocy art. 6 pkt 1 tejże ustawy i nie mogą jej regulować przepisy wykonawcze do ustawy.
W związku z powyższym, zdaniem tutejszego organu czynność ta nie powoduje obowiązku wystawiania faktury VAT, ujęcia tej czynności w rejestrze sprzedaży ani też wykazania w deklaracji VAT-7 składanej przez wnoszącego aport do spółki z o.o.Należy przyjąć, że aport przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55.1 Kodeksu cywilnego wymaga zawarcia umowy w formie aktu notarialnego.Zatem stanowisko wnioskodawcy, w części dotyczącej udokumentowania czynności wniesienia do spółki z o.o. przedsiębiorstwa w formie aportu jest nieprawidłowe.

Ponadto, zdaniem tutejszego organu wniesienie aportem przedsiębiorstwa do spółki nie wiąże się dla wnoszącego aport z obowiązkiem skorygowania podatku naliczonego odliczonego w związku z nabyciem składników majątkowych wchodzących w skład przedsiębiorstwa. Obowiązek taki nie wynika z art. 86 ustawy VAT. Natomiast z art. 91 ust. 9 ustawy VAT wynika, że korekty podatku naliczonego w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), o których mowa w art. 6 pkt. 1 ustawy dokonuje nabywca przedsiębiorstwa.
Zatem tutejszy organ podziela stanowisko podatnika, że zbycie przedsiębiorstwa nie skutkuje w sferze wcześniejszych odliczeń podatku naliczonego przez zbywcę.

Nadmienić należy, że w przypadku wniesienia aportem poszczególnych składników przedsiębiorstwa zastosowanie znajdą inne regulacje prawne.