Pytanie:

Zapytanie podatnika dotyczy stawki podatku od towarów i usług w odniesieniu do dostawy towaru będącego przedmiotem zakończonej umowy leasingu operacyjnego.

Ze stanu faktycznego przedstawionego przez Spółkę wynika, iż w 2001 r. zawarła umowę leasingu operacyjnego, przedmiotem której było urządzenie energetyczne zakupione na potrzebę umowy ze stawką zwolnioną na podstawie art. 7 ust. 1 pkt 5 ustawy z dn. 8.01.1993 r. o podatku od towarów i usług oraz o podatku akcyzowym. W roku 2005 umowa leasingu zakończyła się i dotychczasowy leasingobiorca kupił przedmiotowe urządzenie za kwotę określoną w umowie.

Spółka dokonując dostawy powyższego urządzenia zastosowała stawkę podatku od towarów i usług w wysokości 22%.

Stanowisko to jest prawidłowe.

Art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) stanowi, iż opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega między innymi odpłatna dostawa i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 2 ww. ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, w tym również wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione.

Leasing (najem dzierżawa), w którym nie przewidziano, iż w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione, tzw. leasing operacyjny, jest zbliżony swoim charakterem do usługi najmu, wobec czego nie jest w rozumieniu umowy traktowany jako dostawa towarów lecz jako świadczenie usług, polegający na tym, iż w okresie objętym umową jedna ze stron - leasingobiorca używa w sposób czasowy towaru stanowiącego własność leasingodawcy, a podstawową formą wynagrodzenia za powyższą usługę jest czynsz. Do powyższych form wynagradzania (płatności) nie zalicza się natomiast kwoty wynikającej z wykupu towaru będącego przedmiotem umowy leasingu operacyjnego, gdyż wykup nie stanowi przedmiotu takiej umowy.
W przedmiotowej sprawie umowa leasingu operacyjnego pomiędzy podmiotami wygasła i strony zawarły nową umowę (kupna - sprzedaży).

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
Zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze.
Zgodnie z ust. 2 ww. art. 43 przez towary używane rozumie się:

• budynki i budowle lub ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat,
• pozostałe towary, z wyjątkiem gruntów, których okres używania przez podatnika dokonującego ich dostawy wyniósł co najmniej pół roku.

Zwrot "używanie przez podatnika dokonującego ich dostawy" należy rozumieć jako faktyczne użytkowanie przez podmiot, który dokonuje ich sprzedaży, czyli korzystanie z nich zgodnie z ich przeznaczeniem, a nie jedynie pobieranie z nich pożytków cywilnych i innych dochodów. Nie zawsze właściciel jest używającym w rozumieniu art. 42 ust. 2 pkt. 2 ww. ustawy, bowiem faktycznym użytkownikiem był leasingobiorca.

Zatem należy stwierdzić, iż w przedmiotowej sprawie dostawa urządzenia energetycznego nie może korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, ponieważ nie jest on towarem używanym w rozumieniu art. 43 ust. 2 pkt 2 (Podatnik nie był jego użytkownikiem).
Wobec powyższego dla przedmiotowego towaru właściwą stawką jest stawka 22%, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy o VAT.