Pytanie:

Zapytanie Podatnika dotyczy opodatkowania podatkiem od towarów i usług prac wykonywanych na podstawie umowy o dzieło.

Z przedstawionego w piśmie stanu faktycznego wynika, że Podatnik jest rzeczoznawcą budowlanym na emeryturze i nie prowadził działalności gospodarczej w ostatnich 6-ciu latach. Podatnik ma zamiar, na podstawie umowy o dzieło, wykonywać ekspertyzy obiektów budowlanych zlecane przez różne instytucje lub osoby fizyczne. Przychody podatnika nie przekroczą równowartości 10.000 zł w ciągu roku.

Podatnik uważa, że prace wykonywane na podstawie umowy o dzieło w przedstawionej sytuacji nie będą podlegały opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Dokonując oceny prawnej przedstawionego własnego stanowiska Wnioskodawcy w jego indywidualnej sprawie stwierdza się, co następuje:

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r., Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej "ustawą o VAT", podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Zgodnie natomiast z ust. 2 cyt. artykułu działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych. Za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą nie uznaje się natomiast w myśl art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o VAT czynności z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t. j. z 2000 r., Nr 14, poz. 176 ze zm.), jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby te są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecajacym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

W myśl art. 13 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych za przychody z działalności wykonywanej osobiście, uważa się przychody z tytułu wykonywania usług, na podstawie umowy zlecenia lub umowy o dzieło, uzyskiwane wyłącznie od osoby fizycznej prowadzącej działalność gospodarczą, osoby prawnej i jej jednostki organizacyjnej oraz jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, z wyjątkiem przychodów uzyskanych na podstawie umów zawieranych w ramach prowadzonej przez podatnika pozarolniczej działalności gospodarczej oraz przychodów, o których mowa w pkt 9.

Mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, iż z samodzielnie wykonywaną działalnością nie mamy do czynienia wówczas, gdy zleceniobiorca wykonujący czynności na podstawie umowy o dzieło:

1. przy wykonaniu tych czynności korzysta wyłącznie lub przede wszystkim z organizacji infrastruktury podmiotu, na rzecz którego wykonuje czynności,
2. nie ponosi ryzyka ekonomicznego,
3. nie ponosi odpowiedzialności wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą tzn. odpowiedzialność tę ponosi wyłącznie pracodawca.

Mając zaś na uwadze, iż czynności wykonywane przez Stronę - wydanie ekspertyz dotyczących obiektów budowlanych - jako rzeczoznawca - są działaniami rodzącymi odpowiedzialność wobec osób trzecich, stwierdza się że w omawianym przypadku nie są spełnione przesłanki wymienione w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy w związku z powyższym podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT z tytułu samodzielnie wykonywanej działalności.

Zgodnie z art. 113 ust. 9 ustawy o VAT podatnik rozpoczynający wykonywanie czynności określonych w art. 5 w trakcie roku podatkowego jest zwolniony od podatku, jeżeli przewidywana przez wartość sprzedaży nie przekroczy, w proporcji do okresu prowadzonej sprzedaży, kwoty określonej w ust. 1 (10.000 Euro).

Zgodnie z art. 113 ust. 10 ustawy o VAT jeżeli faktyczna wartość sprzedaży, w proporcji do okresu prowadzonej sprzedaży, przekroczy w trakcie roku podatkowego kwotę określoną w ust. 1, zwolnienie określone w ust. 9 traci moc z momentem przekroczenia kwoty określonej w ust. 1. Zwalnia się od podatku podatników, u których wartość sprzedaży opodatkowanej nie przekroczyła łącznie w poprzednim roku podatkowym kwoty wyrażonej w złotych odpowiadającej równowartości 10.000 Euro.

Jednakże przepis art. 113 ust. 13 pkt 2 ustawy o VAT stanowi, iż zwolnienia tego nie stosuje się do podatników wykonujących usługi m. in. w zakresie doradztwa. Zgodnie z delegacją ustawową określoną w art. 113 ust. 14 pkt 2 ustawy o VAT w § 28 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 25 maja 2005 r. w sprawie zwrotu podatku niektórym podatnikom, zaliczkowego zwrotu podatku, wystawiania faktur, sposobu ich przechowywania oraz listy towarów i usług, do których nie mają zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 95 poz. 798 ze zm.) ustawodawca określił listę towarów i usług, do których nie mają zastosowania zwolnienia od podatku, określone w art. 113 ust. 1 i ust. 9 ustawy o VAT stanowiącą załącznik do rozporządzenia. Pod poz. 37 przedmiotowego załącznika, wymienione zostały usługi rzeczoznawstwa, z wyłączeniem doradztwa rolniczego związanego z uprawą roślin i hodowlą zwierząt, a także związanego ze sporządzeniem planu zagospodarowania i modernizacji gospodarstwa rolnego.

Ponieważ rozporządzenia stanowią akt wykonawczy do ustawy, ich zapisy należy interpretować w taki sposób, aby wynik wykładni mieścił się w granicach upoważnienia ustawowego, a w tym przypadku - nie wykraczał poza ramy art. 113 ust. 13 pkt 2 ustawy o VAT. Innymi słowy "rzeczoznawstwo", o którym mowa w załączniku do powołanego rozporządzenia, aby wyłączyć zastosowanie zwolnienia z art. 113 ust. 1 i ust. 9, musi być usługą w zakresie doradztwa.

Zatem stanowisko podatnika jest prawidłowe, w zakresie, w jakim usługi w zakresie ekspertyz obiektów budowlanych nie będą obejmowały elementów doradztwa. W takim przypadku powyższe usługi będą mogły korzystać ze zwolnienia podmiotowego do czasu przekroczenia kwoty określonej w art. 113 ust. 1, a w przedstawionym przypadku w proporcji do okresu prowadzonej sprzedaży zgodnie z art. 113 ust. 9 ww. ustawy.