Pytanie:

W sprawie zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług dostawy (sprzedaży) lokalu mieszkalnego .

Pismem z dnia 17.05.2007r. Pełnomocnik Wspólnoty Mieszkaniowej Nr ............zwrócił się z zapytaniem, czy zaadoptowane na cele mieszkaniowe pomieszczenie po strychu, znajdujące się w użytkowanym ponad 5 lat budynku mieszkalnym korzysta ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust.1 pkt2 ustawy z dnia 11.03.2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) zwanej dalej ustawą o podatku od towarów i usług.
Z treści pisma wynika, że Wspólnota Mieszkaniowa zamierza sprzedać lokal mieszkalny powstały w wyniku adaptacji części wspólnej nieruchomości ( strychu) osobie trzeciej oraz przenieść na jej rzecz część udziału w nieruchomości wspólnej oraz gruncie.
Zdaniem Strony, zaadoptowane na cele mieszkaniowe pomieszczenie po strychu ,zgodnie z art. 43 ust.2 pkt1 ustawy o podatku od towarów i usług spełnia wymogi towaru używanego i w myśl art. 43 ust.1 pkt2 zwalnia się od podatku jego dostawę.

Po przeanalizowaniu stanu faktycznego, Naczelnik Urzędu Skarbowego w Brzegu stwierdza, co następuje:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art.5 ust.1 pkt1 ustawy z dnia 11.03.2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) zwanej dalej ustawą o podatku od towarów i usług, podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Natomiast towarami w myśl ustawy są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty (art.2 pkt6 ustawy). W myśl art.7 ust.1 ustawy o podatku od towarów i usług, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust.1 pkt1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Zgodnie z art. 43 ust.2 ustawy przez towary używane dla celów zwolnienia od podatku od towarów i usług rozumie się:
1) budynki, budowle i ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat;
2) pozostałe towary, z wyjątkiem gruntów, których okres używania przez podatnika dokonującego ich dostawy wyniósł co najmniej pół roku .

W myśl art. 43 ust.1 pkt2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt10, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego; zwolnienie dotyczy również używanych budynków, budowli i ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze.Jednak w art. 43 ust.6 ustawy postanowiono, że powyższego zwolnienia nie stosuje się do dostawy towarów w postaci budynków, budowli i ich części - jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym , stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik:
1) miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków,
2) użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonania czynności opodatkowanych.

Mając powyższe na uwadze tutejszy organ podatkowy stwierdza, że dostawa lokalu mieszkalnego wypełniającego definicję towaru używanego, winna być zwolniona od podatku. Jednakże zgodnie z art. 43 ust.1 pkt10 ustawy o podatku od towarów i usług zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe. Natomiast na podstawie art. 43 ust.1 pkt 2 ustawy zwalnia się od podatku dostawę (pod którą należy rozumieć również sprzedaż ) towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10, w którym mowa o zwolnieniu od podatku dostawy obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części.

Zatem stwierdzić należy, że dostawa obiektów budownictwa mieszkaniowego realizowana na rynku pierwotnym, tzn. przed pierwszym zasiedleniem lub zamieszkaniem podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, z tym, że do 31 grudnia 2007r. na podstawie art. 146 ust.1 pkt2 lit. b ustawy o podatku od towarów i usług dostawa obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części z wyłączeniem lokali użytkowych korzysta z opodatkowania według stawki 7%.

Jak wynika z pisma Strony, zaadoptowane na cele mieszkaniowe pomieszczenie po strychu będzie zamieszkane po raz pierwszy. Zatem przedmiotowa dostawa lokalu nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, natomiast winna być opodatkowana stawką w wysokości 7%.

Jednocześnie należy wskazać, że niniejsza informacja o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego dokonana została dla konkretnego stanu faktycznego przedstawionego we wniosku na dzień zaistnienia tego zdarzenia.

Stosownie z art.14b§1 ustawy Ordynacja podatkowa, interpretacja. o której mowa w art. 14a§1, nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika lub inkasenta. Jeżeli jednak podatnik zastosował się do tej interpretacji, organ nie może wydać decyzji określającej lub ustalającej ich zobowiązanie podatkowe bez zmiany albo uchylenia postanowienia, o którym mowa w art. 14a §4, jeżeli taka decyzja byłaby niezgodna z interpretacją zawartą w tym postanowieniu. Interpretacja, o której mowa w art. 14a §1, jest wiążąca dla organów podatkowych i organów kontroli skarbowych właściwych dla wnioskodawcy i może zostać zmieniona albo uchylona wyłącznie w drodze decyzji, w trybie określonym w §5(art. 14b §2 Ordynacja podatkowa).

Od niniejszego postanowienia w trybie art. 14a §4 i art. 236 §1 ustawy z dnia 29.08.1997r. Ordynacja podatkowa (Dz. U.. Nr 137, poz. 926 z p. zm.) służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Opolu za pośrednictwem Naczelnika Urzędu Skarbowego w Brzegu w terminie 7 dni od daty doręczenia postanowienia - art. 236 §2 pkt1 ustawy Ordynacja podatkowa. Zażalenie, zgodnie z art.222 w związku z art. 239 Ordynacji podatkowej powinno zawierać zarzuty przeciw postanowieniu, określać istotę i zakres żądania będącego przedmiotem zażalenia.