Pytanie:
Czy w światle przepisów art. 93 i 94 Ordynacji podatkowej osoba prawna powstała w wyniku wniesienia aportu w postaci przedsiębiorstwa spółki cywilnej, miała prawo pomniejszyć VAT należny o kwoty zaliczek rozliczone wcześniej przez spółke cywilną?
W złożonym wniosku podatnik przedstawiając stan faktyczny wskazał, iż w przedsiębiorstwo spółki cywilnej zostało wniesione aportem do sp. z o. o. Przeprowadzono inwentaryzację aktywów i pasywów oraz po dokonaniu wyceny wartości godziwej majątku spółki cywilnej ustalono wartość spółki z ograniczoną odpowiedzialnością i otwarto księgi nowej spółki. Podatnik wskazuje, iż nie rozwiązano spółki cywilnej. W bilansie otwarcia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością po stronie pasywów w pozycji "Inne rozliczenia międzyokresowe, krótkoterminowe" znalazły się zaliczki na poczet przyszłych dostaw towarów.
W oparciu o art. 19 ust. 11 ustawy o podatku od towarów i usług z chwilą wpływu zaliczki powstaje obowiązek podatkowy w zakresie VAT. Spółka cywilna zgodnie z przepisami naliczyła i odprowadziła VAT należny do urzędu skarbowego. W listopadzie 2005 r. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością dokonała sprzedaży towaru, na który wcześniej pobrane były zaliczki przez spółkę cywilną. W fakturze wystawionej przez spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością wartość sprzedaży netto, kwotę VAT należnego, wartość brutto sprzedaży pomniejszono - zgodnie z procedurą odpowiednio o wartość pobranej zaliczki (100% wpłaty). Zdaniem podatnika, spółka z ograniczoną odpowiedzialnością przyjęła, że będąc współodpowiedzialnym solidarnie za zobowiązania spółki cywilnej wobec kontrahenta, prawidłowo pomniejszyła wartość faktury za towar o zapłacone zaliczki.
Organ podatkowy odpowiadając na pytanie podatnika wyjaśnia, iż przedmiotem wkładu niepieniężnego do spółki z o. o. może być przedsiębiorstwo spółki cywilnej. Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej (art. 55#185; kodeksu cywilnego). Wniesienie aportem przedsiębiorstwa nie jest tożsame z przekształceniem spółki. W przypadku wniesienia aportem przedsiębiorstwa przez spółkę cywilną udziały w spółce z o. o. są obejmowane przez spółkę cywilną, która staje się udziałowcem spółki z o. o., a nie przez wspólników spółki cywilnej, jak ma to miejsce w przypadku przekształcenia spółki cywilnej w spółkę z o. o.
Wniesienie przedsiębiorstwa spółki cywilnej jako aportu do spółki z o. o. nie prowadzi do rozwiązania spółki cywilnej. Po przejściu przedsiębiorstwa spółki cywilnej na spółkę z o. o. majątkiem spółki cywilnej stają się udziały jej wspólników w spółce z o. o. Uwzględniając powyższe należy zwrócić uwagę, iż w przypadku wniesienia aportem przedsiębiorstwa nie mamy do czynienia z wniesieniem pojedynczych składników majątku tego przedsiębiorstwa, lecz przedmiotem aportu jest zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych, obejmujący w szczególności:
1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5) koncesje, licencje i zezwolenia;
6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8) tajemnice przedsiębiorstwa;
9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
W przypadku wniesienia aportem przedsiębiorstwa spółki cywilnej do spółki z o. o. nie można mówić o sukcesji generalnej, bowiem nowo powstała spółka, do której wniesione zostało przedsiębiorstwo spółki cywilnej, nie wstępuje we wszystkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki. Jednocześnie jednak należy wskazać, iż z opisu stanu faktycznego podatnika wynika, iż przed wniesieniem aportem przedsiębiorstwa spółki cywilnej przeprowadzono inwentaryzację aktywów i pasywów spółki cywilnej, natomiast w bilansie otwarcia spółki z o. o. znalazły się otrzymane zaliczki na poczet przyszłych dostaw towarów.
Zaliczki te zgodnie z art. 19 ust. 11 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) zostały rozliczone w podatku od towarów i usług przez spółkę cywilną.
Ponadto należy wskazać, iż z momentem aportu przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów kodeksu cywilnego nastąpiło wniesienie aportem również towaru (art. 55#185; pkt 2 k. c. obejmuje - własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości) który następnie został wydany nabywcy, który należność wpłacił w formie zaliczek spółce cywilnej.
Uwzględniając powyższe można powiedzieć, iż towar będący przedmiotem transakcji, której dotyczyły zaliczki wpłacone spółce cywilnej, wniesiony aportem, stał się własnością spółki z o. o. Towar ten został wydany przez nowo powstałą spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, z uwzględnieniem jednak zaliczek otrzymanych i rozliczonych jeszcze przez spółkę cywilną. W przedmiotowym przypadku brak jest roszczeń podatnika - spółki z o. o., dostawcy towaru, do żądania zapłaty przez nabywcę towaru. Zapłata bowiem została dokonana w formie zaliczek i rozliczona przez sprzedawcę - wówczas spółkę cywilna. Otrzymane zaś zaliczki znalazły się w bilansie otwarcia spółki z o. o.
Reasumując stanowisko podatnika w spawie prawa do pomniejszenia podatku VAT na wystawionej fakturze za dostarczony towar, na który pobrane zostały wcześniej zaliczki, jest prawidłowe.
