Pytanie:

Czy zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od twoarów i usług, w przypadku wniesienia wkładu w postaci przedsiębiorstwa osoby fizycznej do spółki jawnej, będącej podatnikiem podatku VAT, obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego przechodzi na nabywcę , a nie ma takiego obowiązku podmiot dokonujący takiej czynności ?

Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź-Bałuty działając na podstawie:
• art. 14a § 1 i § 4 oraz art. 217 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja Podatkowa (Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.),
• art. 6 pkt 1, art. 91 ust. 9 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.),

uznaje za prawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 14 lutego 2006r. dotyczące obowiązku dokonania korekty przez nabywcę, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług, w przypadku wniesienia przez osobę fizyczną prowadzonego przedsiębiorstwa jako wkładu do istniejącej spółki jawnej.

W dniu 17 lutego 2006r. został złożony wniosek z dnia 14 lutego 2006r. w trybie art. 14a ustawy - Ordynacja podatkowa, w sprawie udzielenia pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, w szczególności w kwestii stosowania art. 91 ust. 9 tej ustawy.

Stan faktyczny przedstawiony we wniosku:

Podatnik prowadzący działalność gospodarczą jako osoba fizyczna, zamierza wnieść tytułem wkładu do istniejącej i będącej podatnikiem podatku od towarów i usług spółki jawnej, dotychczas prowadzone przedsiębiorstwo.

Podatnik ma wątpliwości czy wnoszący przedsiębiorstwo ma obowiązek dokonać korekty zgodnie z art. 91 ww. ustawy, czy obowiązek ten przechodzi na nabywcę przedsiębiorstwa zgodnie z art. 91 ust. 9 ww. ustawy, dlatego też wystąpił z zapytaniem:- czy do wniesienia, do istniejącej w dniu dokonania takiej czynności, spółki jawnej będącej podatnikiem podatku VAT, wkładu w postaci przedsiębiorstwa osoby fizycznej, stosuje się art. 91 ust. 9 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług, a w związku z powyższym czy obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego przechodzi na nabywcę, a nie ma takiego obowiązku podmiot dokonujący tej czynności.

W ocenie Podatnika dokonanie czynności polegającej na wniesieniu wkładu, tj. przedsiębiorstwa do spółki powinno być traktowane jako zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy. Podatnik stoi na stanowisku, że "w związku z dokonaniem takiej czynności nie ma korekty podatku naliczonego u wnoszącego wkładem przedsiębiorstwo, a o konieczności dokonania korekty w spółce decyduje dalsze przeznaczenie wniesionego wkładu w spółce".

Dla uzasadnienia powyższego stanowiska Podatnik zwraca uwagę na dwie jego zdaniem istotne kwestie.

Po pierwsze zauważa, że samo pojęcie nabycia nie występuje w prawie podatkowym, choć występuje w prawie cywilnym. Zwraca przy tym uwagę na art. 112 ustawy Ordynacja podatkowa, przewidujący odpowiedzialność nabywcy poszczególnych składników majątkowych podatnika za jego zobowiązania. Choć przepis ten dotyka zupełnie innej kwestii na gruncie prawa podatkowego, to posługuje się pojęciem nabycia, którego sposób rozumienia daje podstawę do formułowania określonych wniosków, co do rozumienia tego pojęcia. W tym zakresie przepis ten ma zastosowanie tylko do nabycia wtórnego, w przypadku którego występuje zbywca i ma zastosowanie do takich czynności prawnych jak: umowa sprzedaży, zamiany, darowizny, aport niepieniężny, czy też wkład do spółki handlowej itp.

Po drugie, na poparcie zaprezentowanego powyżej stanowiska, słusznym wydaje się - zdaniem Podatnika - odwołanie do unormowań prawa wspólnotowego. Na gruncie VI Dyrektywy pojęcie zbycia zostało ujęte w sposób bardziej precyzyjny. W art. 5 (8) mowa jest o przeniesieniu całości lub części majątku przedsiębiorstwa, za wynagrodzeniem bądź bez wynagrodzenia, albo w drodze aportu. Tym samym, w ocenie Podatnika nie ma podstaw, aby w inny istotny sposób podchodzić do pojęcia, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ww. ustawy o podatku od towarów i usług. Podatnik stoi zatem na stanowisku, iż art. 91 ust. 9 ustawy znajduje zastosowanie także w przypadku wniesienia przedsiębiorstwa tytułem wkładu do handlowej spółki osobowej.

Jednocześnie Podatnik informuje, że zasadność przedstawionego stanowiska potwierdzają inne organy podatkowe, w tym Naczelnik Urzędu Skarbowego Łódź - Widzew - postanowienie z dnia 18 lutego 2005r. Nr III/443/17/MK/05, IX-005/35/Z/K/05 oraz Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź - Górna - postanowienie z dnia 15 lipca 2005r. nr III/443-40/05/WI.

Stanowisko tutejszego Organu:

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ww. ustawy o podatku od towarów i usług przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Przepis ten znajduje zastosowanie do transakcji zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55.1 i art. 55.2 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. - Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964r. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Przepis art. 55.1 kodeksu cywilnego definiuje przedsiębiorstwo jako zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, wskazując na przykładowy (tj. nie wyczerpujący) katalog składników tego przedsiębiorstwa. W myśl art. 55.2 kodeksu cywilnego ustawodawca wprowadził zasadę, że czynność prawna, mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład tego przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych.

Przez pojęcie zbycia przedsiębiorstwa, o którym mowa powyżej - zdaniem tutejszego Organu - należy rozumieć wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, tj. sprzedaż, zamianę, darowiznę, jak również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

W związku z tym, czynność wniesienia tytułem wkładu do istniejącej i będącej podatnikiem podatku VAT spółki jawnej dotychczas prowadzonego przedsiębiorstwa jest formą zbycia przedsiębiorstwa, o którym mowa w ww. art. 6 pkt 1 ustawy.

Jednocześnie należy zauważyć, że przedsiębiorstwo - w rozumieniu ww. przepisów art. 55.1 i 2 ustawy Kodeks cywilny - nie jest towarem, o którym mowa w art. 2 pkt 6 ustawy o podatku od towarów i usług. Zatem, zbycie przedsiębiorstwa (zarówno jego sprzedaż jak i wniesienie tytułem wkładu do innego, istniejącego przedsiębiorstwa) nie stanowi ani dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ww. ustawy, ani świadczenia usług w rozumieniu art. 8 tej ustawy.

Stosownie do przepisów ww. ustawy o podatku od towarów i usług w stosunku do towarów i usług, które wykorzystywane są przez podatnika do wykonywania czynności, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje, podatnik obowiązany jest dokonać korekty kwoty podatku odliczonego, wyliczonego o wstępnie ustaloną proporcję. Zasady dotyczące sposobu, terminów oraz podmiotów zobowiązanych do dokonania po zakończeniu roku korekty kwoty podatku odliczonego zostały określone w art. 91 ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 91 ust. 9 ww. ustawy w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), o którym mowa w art. 6 pkt 1, korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zakładu (oddziału).

W myśl ww. przepisu czynność wniesienia tytułem wkładu prowadzonego przedsiębiorstwa do istniejącej spółki jawnej nie nakłada obowiązku dokonania korekty odliczonych kwot podatku na podatnika zbywającego przedsiębiorstwo (wnoszącego przedsiębiorstwo w drodze aportu), ale na nabywcę przedsiębiorstwa.

W rozpatrywanym przypadku oznacza to, że Podatnik jako podmiot gospodarczy zbywający prowadzone przedsiębiorstwo (w rozumieniu art. 55.1 i art. 55.2 ww. ustawy Kodeks cywilny) nie ma obowiązku dokonania korekty, o której mowa w ww. art. 91 ust. 9 ustawy. Obowiązek jej dokonania ciąży na nabywcy zbywanego przedsiębiorstwa.

Wobec powyższego stanowisko Podatnika zawarte w rozpatrywanym wniosku jest prawidłowe i zgodne ze stanowiskiem przedstawionym w postanowieniach wydanych przez inne organy podatkowe, które przykładowo zostały powołane we wniosku.

Ponadto tutejszy Organ informuje, że niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie wydania niniejszego postanowienia.

Zgodnie z art. 14b § 1 i § 2 ww. ustawy - Ordynacja podatkowa przedstawiona interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika. Jeżeli jednak podatnik zastosował się do tej interpretacji, organ nie może wydać decyzji określającej lub ustalającej jego zobowiązanie podatkowe bez zmiany albo uchylenia postanowienia, o którym mowa w art. 14a § 4, jeżeli taka decyzja byłaby niezgodna z interpretacją zawartą w tym postanowieniu.

Interpretacja, o której mowa w art. 14a § 1, jest wiążąca dla organów podatkowych i organów kontroli skarbowej właściwych dla wnioskodawcy i może być zmieniona albo uchylona wyłącznie w drodze decyzji, w trybie określonym w § 5.