Pytanie:

Na podstawie artykułu 14a §1 ustawy z dnia 29.08.1997 r. Ordynacja Podatkowa (Dz.U. Nr 137 poz. 926 z późn. zm.) Spółka zwraca się z wnioskiem o wyjaśnienie odnośnie zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego poprzez określenie, czy podatnik obciążany na podstawie refaktury za usługi telekomunikacyjne jest obowiązany do wykazania w deklaracji podatkowej importu usług telekomunikacyjnych.Ze skierowanego do tut. Organu pisma wynika, że Wnioskodawca wykonuje roboty budowlane na terenie Republiki Federalnej Niemiec. W związku z realizacją umowy, niemiecki kontrahent za wykonane rozmowy telefoniczne obciążył podatnika refakturą zawierającą 16% stawkę podatku VAT obowiązującą na terytorium Niemiec.Zdaniem Strony stosownie do postanowień art.29 ust.17 ustawy o podatku od towarów i usług, podstawą opodatkowania w imporcie usług jest kwota, którą usługobiorca jest obowiązany zapłacić, z wyjątkiem gdy wartość usługi została wliczona do podstawy opodatkowania wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów zgodnie z art.31 ust. 2 pkt 2 lub wartość usługi - na podstawie odrębnych przepisów - zwiększa wartość celną importowanego towaru albo w przypadku gdy podatek został rozliczony przez usługodawcę.Wnioskodawca stwierdza, iż nie zachodzi tutaj sytuacja polegająca na imporcie usług i nie należy traktować takiej refaktury jako importu usług telekomunikacyjnych (sytuacja taka miałaby miejsce gdyby zastosowano 0% stawkę podatku VAT).Strona nadmienia ponadto, że czynności polegające na obciążaniu podatnika refakturą za usługi telekomunikacyjne na terytorium Niemiec mają charakter sporadyczny i nie wykazują znamion ciągłości.

Zgodnie z ww. art. 17 ust.1 pkt 4 ustawy podatnikami są również osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne będące usługobiorcami usług świadczonych przez podatników posiadających siedzibę lub miejsce zamieszkania albo pobytu poza terytorium kraju.

Zgodnie z art. 17 ust. 2 ustawy, przepisów ust. 1 pkt 4 nie stosuje się w przypadku świadczenia usług i dostawy towarów, od których podatek należny został rozliczony przez usługodawcę na terytorium kraju, z wyłączeniem świadczenia usług określonych w art. 27 ust. 3 lub art. 28 ust. 3, 4, 6 i 7, dla których w każdym przypadku podatnikiem jest usługobiorca lub nabywca towarów. Jeżeli polski podmiot korzysta z usług podmiotu zagranicznego należy ustalić, gdzie zgodnie z ustawą o podatku od towarów i usług (art. 27 i art. 28) znajduje się miejsce świadczenia usług. Jeżeli miejscem świadczenia usług jest terytorium innego kraju niż Polska, wówczas usługi podlegać będą opodatkowaniu w tym kraju, a czynność nie będzie wywoływać skutków na gruncie podatku od towarów i usług w Polsce.

Przez import usług rozumie się zatem usługi spełniające łącznie następujące warunki:
1. miejsce świadczenia (opodatkowania) usługi - stosownie z art. 27 i art. 28 ustawy, jest terytorium Polski;
2. usługodawcą musi być podatnik posiadający siedzibę lub miejsce zamieszkania albo pobytu poza terytorium Polski, niezależnie od tego czy na terenie Unii Europejskiej, czy też poza jej terytorium;
3.usługobiorcą jest podatnik określony w art.15 ustawy;
4.usługodawca nie rozliczył w Polsce podatku należnego z tytułu wykonanej usługi na rzecz usługobiorcy.
Zgodnie z art. 27 ust. 1 ww. ustawy o podatku od towarów i usług w przypadku świadczenia usług miejscem świadczenia jest miejsce, gdzie świadczący usługę posiada siedzibę, a w przypadku posiadania stałego miejsca prowadzenia działalności, z którego świadczy usługi - miejsce, gdzie świadczący usługę posiada stałe miejsce prowadzenia działalności; w przypadku braku takiej siedziby lub stałego miejsca prowadzenia działalności - miejsce stałego zamieszkania, z zastrzeżeniem ust. 2-6 i art. 28.

W myśl art. 27 ust. 3 ustawy o podatku od towarów i usług, w przypadku gdy usługi, o których mowa w ust. 4, są świadczone na rzecz:
1. osób fizycznych, osób prawnych oraz jednostek organizacyjnych niemających osobowości prawnej, posiadających siedzibę lub miejsce zamieszkania na terytorium państwa trzeciego, lub
2. podatników mających siedzibę lub miejsce zamieszkania na terytorium Wspólnoty, ale w kraju innym niż kraj świadczącego usługę
- miejscem świadczenia tych usług jest miejsce, gdzie nabywca usługi posiada siedzibę, stałe miejsce prowadzenia działalności, dla którego dana usługa jest świadczona, a w przypadku braku stałego miejsca prowadzenia działalności, stały adres lub miejsce zamieszkania.

Przepis art. 27 ust. 4 pkt 7 ustawy stanowi, iż przepis ust. 3 stosuje się m.in. do usług telekomunikacyjnych.

W myśl art. 29 ust. 17 ustawy o podatku od towarów i usług, podstawą opodatkowania w imporcie usług jest kwota, którą usługobiorca jest obowiązany zapłacić, z wyjątkiem gdy na podstawie odrębnych przepisów wartość usługi zwiększa wartość celną importowanego towaru albo w przypadku gdy podatek został rozliczony przez usługodawcę.

Zgodnie z art. 106 ust. 7 ustawy o podatku od towarów i usług, w przypadku czynności wymienionych w art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów, dostawy towarów, dla której podatnikiem jest ich nabywca, oraz importu usług wystawiane są faktury wewnętrzne; za dany okres rozliczeniowy podatnik może wystawić jedną fakturę dokumentującą te czynności dokonane w tym okresie.

Jeżeli w przedmiotowej sprawie usługa wykonywana przez podmiot niemiecki na rzecz Spółki jest usługą telekomunikacyjną, to znajduje zastosowanie przepis art. 27 ust. 3 i 4. Tym samym nie ma zastosowania ogólna zasada zawarta w art. 27 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Zgodnie z art. 27 ust. 3 i 4 ustawy, miejscem świadczenia tych usług jest miejsce, gdzie nabywca usługi posiada siedzibę, stałe miejsce prowadzenia działalności, dla którego dana usługa jest świadczona, a w przypadku braku stałego miejsca prowadzenia działalności, stały adres lub miejsce zamieszkania. Jest więc to import usług.

Podstawę opodatkowania w przedmiotowej sprawie stanowi kwota, którą usługobiorca jest obowiązany zapłacić usługodawcy. Kwota obejmuje całość świadczenia należnego usługodawcy od nabywcy. Oznacza to, iż podstawę opodatkowania stanowi wartość usługi telekomunikacyjnej.

Wobec powyższego Spółka zobowiązana jest wystawić fakturę wewnętrzną, w której podstawę opodatkowania stanowić będzie ogólna wartość faktury, ( tj. wartość usługi i koszty związane z przedmiotową usługą ) i zastosować podstawową stawkę 22 % podatku od towarów i usług.

Jednocześnie należy wskazać, iż zgodnie z art.5 ust.1 pkt1 ustawy "opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej "podatkiem", podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju" lecz nie jest on toższamy z podatkiem od wartości dodanej nakładanym na terytorium państwa członkowskiego, gdyż zgodnie z art. 2 pkt 11 ustawy o VAT "przez podatek od wartości dodanej rozumie się podatek od wartości dodanej nakładany na terytorium państwa członkowskiego, z wyjątkiem podatku od towarów i usług nakładanego tą ustawą".

Mając na uwadze powyżej przytoczony stan prawny stwierdzić należy, iż stanowisko Jednostki jest nieprawidłowe; podatnik obciążany na podstawie refaktury za usługi telekomunikacyjne świadczone przez niemieckiego kontrahenta na terytorium Niemiec jest obowiązany do wykazania w deklaracji podatkowej importu usług telekomunikacyjnych.