Pytanie:

Czy nabycie od wspólnika udziału za wynagrodzeniem w celu umorzenia podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych?

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że spółka zamierza dokonać dobrowolnego umorzenia całości lub części jednego z udziałów. Udział ten zostanie nabyty od wspólnika w celu umorzenia za wynagrodzeniem, a przeniesienie go na rzecz spółki nie będzie miało charakteru umowy sprzedaży lub zamiany.

W przedmiotowym przypadku będą miały zastosowanie przepisy prawne :art.1 ust.1 pkt 1 ustawy z dnia 9 września 2000r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jednolity : Dz. U. Nr 41 z 2005r. poz. 399 ze zm.) podatkowi od czynności cywilnoprawnych podlegają m. in. umowy sprzedaży oraz zamiany rzeczy i praw majątkowych.

Określone w art.199 §1-7 Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. Nr 94 z 2000r poz.1037 ze zm.) zasady umarzania udziałów stanowią, że udział może być umorzony jedynie po wpisie spółki do rejestru i gdy umowa spółki tak stanowi. Umorzenie może być przeprowadzone :

- za zgodą wspólnika w drodze nabycia udziału przez spółkę (umorzenie dobrowolne),

- bez zgody wspólnika (umorzenie przymusowe), razie ziszczenia się określonego w umowie spółki zdarzenia (umorzenie warunkowe).

Powstanie obowiązku podatkowego w podatku od czynności cywilnoprawnych zależy od wybranej metody umorzenia udziałów tj. od tego czy :umorzenie poprzedzone jest nabyciem udziałów przez spółkę,umorzeniu podlegają udziały wspólników (a więc nie nabyte przez spółkę).

Z nabyciem udziałów przez spółkę wiąże się znaczna swoboda w kształtowaniu warunków umów.

Kodeks spółek handlowych nie precyzuje bowiem na podstawie jakiej czynności następuje nabycie udziału. Może to być w szczególności umowa sprzedaży, zamiany lub inna umowa powodująca przeniesienie prawa. W przypadku zawarcia umowy sprzedaży udziałów (gdzie strony mają znaczną dowolność w kształtowaniu warunków umowy i ustalania ceny) lub ich zamiany - powstaje obowiązek w podatku od czynności cywilnoprawnych.

Dopuszczalne jest również dobrowolne umorzenie udziału należącego do wspólnika, za wynagrodzeniem, bez uprzedniego nabycia tegoż udziału przez spółkę, które nie powoduje powstania obowiązku podatkowego w podatku od czynności cywilnoprawnych.

Z treści pisma jednoznacznie wynika, że Spółka zamierza dokonać umorzenia całości lub części jednego z udziałów (jako umorzenie dobrowolne) poprzez jego nabycie za wynagrodzeniem na podstawie art. 199 ksh.W takim przypadku, gdy strony - zgodnie z zasadą swobody umów - dokonają przeniesienia prawa bez zawarcia umowy sprzedaży lub zamiany, o których mowa w art.1 ust.1 pkt 1 lit.,,a" ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych - nie powstanie obowiązek podatkowy w tym podatku.

Jednocześnie, nadmienia, że powyższa interpretacja nie znajdzie zastosowania w przypadku, gdy zbycie udziału będzie miało charakter umowy sprzedaży lub zamiany. Dodatkowo informuje się, że niniejsza interpretacja została wydana w oparciu o przedstawiony przez pytającego stan faktyczny i zawiera ocenę prawną z uwzględnieniem stanu prawnego na dzień jej sporządzenia.