Pytanie:

Czy w wyniku odpłatnego zbycia udziałow celem ich umorzenia dokonanego przez bank powstanie obowiązek podatkowy w podatku od czynności cywilnoprawnych?

W przedstawionym przez wnioskodawcę stanie faktycznym Bank posiada udziały w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością. Obecnie rozważana jest możliwość sprzedaży posiadanych przez Podatnika udziałów na rzecz tejże Spółki w celu ich umorzenia.

Zagadnienie o rozstrzygnięcie którego zwraca się Spółka, dotyczy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Bank stoi na stanowisku, że przedmiotowa umowa sprzedaży udziałów w celu ich umorzenia powinna korzystać z wyłączenia z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 2 pkt 4 ww. ustawy, gdyż jako usługa pośrednictwa finansowego podlega podatkowi od towarów i usług.

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie nie podziela stanowiska Spółki i wyjaśnia:

Zgodnie z art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, podatkowi temu nie podlegają czynności cywilnoprawne, jeżeli przynajmniej jedna ze stron z tytułu dokonania tej czynności jest opodatkowana podatkiem od towarów i usług lub jest z niego zwolniona, z wyjątkiem umów sprzedaży i zamiany zwolnionych z podatku od towarów i usług, których przedmiotem są nieruchomości lub ich części albo prawa użytkowania wieczystego.

Zgodnie z postanowieniem Naczelnika tut. Urzędu z dnia 28.02.2006r. nr 1472/RPP1/443-132/06/IS przedmiotowa czynność zbycia udziałów w celu ich umorzenia nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług. W przedmiotowej sprawie nie znajduje więc zastosowania zwolnienie zawarte w art. 2 pkt. 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

Jednakże należy zauważyć, iż art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 09.09.2000r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz. U. Nr 41 z 2005r., poz. 399 ze zm.) zawiera zamknięty katalog czynności podlegających opodatkowaniu tym podatkiem.

Zgodnie z art. 535 Kodeksu cywilnego przez umowę sprzedaży sprzedawca zobowiązuje się przenieść na kupującego własność rzeczy i wydać mu rzecz, a kupujący zobowiązuje się rzecz odebrać i zapłacić sprzedawcy cenę, przy czym stosownie do art. 555 Kodeksu cywilnego przepisy o sprzedaży rzeczy stosuje się odpowiednio, między innymi, do sprzedaży praw majątkowych. Cena stanowi jeden z elementów przedmiotowo istotnych umowy sprzedaży. Natomiast w przypadku określonym w art. 199 Kodeksu Spółek Handlowych, tj. nabycia udziałów przez spółkę w celu ich umorzenia, występuje wynagrodzenie, które nie jest tożsame z ceną. Zatem użycie w art. 199 § 2 Kodeksu Spółek Handlowych terminu "wynagrodzenie" świadczy, iż na gruncie tego przepisu nie chodzi o sprzedaż w rozumieniu art. 535 Kodeksu Cywilnego.

Wobec powyższego, zbycie udziałów przez Bank w celu ich umorzenia za wynagrodzeniem, jako szczególny rodzaj umowy niewymieniony w katalogu przedmiotów podatku od czynności cywilnoprawnych, nie podlega temu podatkowi.