Pytanie:

W 2004 roku otrzymywałem dochody z odpłatnego zbycia akcji.Pytanie Pana dotyczy obowiązku podatkowego w podatku dochodowym od osób fizycznych, w przypadku nabycia w 1998 roku akcji serii "J" Spółki P. S.A w drodze publicznej subskrypcji po cenie 2,50 zł za 1 akcję. Moim zdaniem dochody z tytułu zbycia przedmiotowych akcji podlegają zwolnieniu od podatku dochodowego od osób fizycznych na zasadach określonych w art.52 pkt 1 lit. b ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U z 2000r. Nr 14, poz.176 z późn. zm.) w związku z art.19 ustawy z dnia 12 listopada 2003r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U Nr 2002 poz.1956).

• umowy pożyczki,
• formularzy zapisu na akcje zwykłe imienne serii "J"

wynika, iż na podstawie uchwały Zgromadzenia Akcjonariuszy z dnia 30 października 1996 roku zmienionej uchwałą z dnia 20 grudnia 1996 roku oraz uchwałą z dnia 26 lipca 1997 roku uzyskał Pan prawo nabycia akcji serii "J" Spółki P. S.A. . Prawo nabycia akcji Spółki P. S.A. serii "J" przysługiwało wyłącznie pracownikom i osobom wchodzącym w skład spółek należących do Grupy Kapitałowej. Dnia 28 listopada 1997 roku Komisja Papierów Wartościowych i Giełd podjęła decyzję o dopuszczeniu akcji P. S.A. do publicznego obrotu papierami wartościowymi. Natomiast w dniach: 23.01.1998r. i 20.02.1998r. zrealizował Pan w/w prawo nabywając akcje Spółki P. S.A. serii "J" po cenie emisyjnej 2,50 zł za każdą akcję. Dokonując oceny stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia należy stwierdzić, iż zgodnie z treścią art. 9 ust.1 ustawy o p.d.o.f. opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art.21,52 i 52a oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.
Za przychody z kapitałów pieniężnych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a ustawy o p.d.o.f. uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych.Na mocy art. 52 pkt 1 lit b ustawy o p.d.o.f. ustawodawca zwolnił od podatku dochodowego w okresie od 1 stycznia 2001 roku do dnia 31 grudnia 2003 roku dochody uzyskane z odpłatnego zbycia papierów wartościowych, które są dopuszczone do publicznego obrotu papierami wartościowymi, nabytych na podstawie publicznej oferty lub na giełdzie papierów wartościowych, albo w regulowanym pozagiełdowym wtórnym obrocie publicznym, albo na podstawie zezwolenia udzielonego w trybie art.92 lub 93 przepisów ustawy z dnia z 21 sierpnia 1997 roku - Prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi (Dz.U z 2002r. Nr 49 , poz.447 i Nr 240, poz. 1151 i Nr 170, poz. 1651).
Jednocześnie na podstawie art. 19 ust. 1 pkt 2 powołanej wyżej ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz niektórych innych ustaw przepisów ustawy, o których mowa w art.1 tj. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie stosuje się do opodatkowania dochodów (poniesionych strat) uzyskanych po dniu 31 grudnia 2003 roku z odpłatnego zbycia papierów wartościowych, o których mowa w art.52 pkt 1 lit b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, w brzmieniu obowiązującym przed 1 stycznia 2004 roku, pod warunkiem, że papiery te zostały nabyte przed 1 stycznia 2004 roku.
W świetle powołanego przepisu na osobach fizycznych, które zbyły papiery wartościowe, nabyte przed 1 stycznia 2004 roku nie ciąży obowiązek składania zeznania o osiągniętym dochodzie pod warunkiem, że papiery wartościowe zostały nabyte na podstawie publicznej oferty lub na giełdzie papierów wartościowych tj. w warunkach wskazanych w art.52 pkt 1 lit b ustawy o p.d.o.f.Niespełnienie w/w warunków wyklucza możliwość objęcia zwolnieniem sprzedaży akcji.Pojęcie "oferty publicznej" nie zostało zdefiniowane na gruncie prawa podatkowego.Nie budzi jednak wątpliwości, iż oferta publiczna związana jest z definicją publicznego obrotu papierami wartościowymi i przepisami regulującymi ten obrót.Zgodnie z art. 5a pkt 10 ustawy o p.d.o.f. publiczny obrót oznacza obrót, o którym mowa w art. 2 powołanej wyżej ustawy o publicznym obrocie papierami wartościowymi. Publicznym obrotem papierami wartościowymi zgodnie z art.2 w/w ustawy o publicznym obrocie papierami wartościowymi jest proponowanie nabycia lub nabycie emitowanych w serii papierów wartościowych, przy wykorzystaniu środków masowego przekazu albo w inny sposób, jeżeli propozycja skierowana jest do więcej niż 300 osób albo do nie oznaczonego adresata. Wskazać ponadto należy, iż orzecznictwo NSA stoi na stanowisku, iż ....mówiąc o publicznym charakterze oferty należy mieć na względzie powszechny dostęp do akcji przez ogół społeczeństwa bez względu na liczbę osób, do których jest skierowana oferta. Jeżeli oferta nie jest skierowana do ogółu społeczeństwa, a do konkretnie oznaczonych adresatów, nawet jeśli ich liczba przewyższa 300 osób, to nie sposób mówić o ofercie publicznej w rozumieniu art. 2 ust.1 Prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi (wyrok NSA z dnia 27 maja 2003r. S.A./Bk 1403/2).Również w świetle definicji zawartej w Słowniku Języka Polskiego (pod redakcją M. Szymczaka, Państwowe Wydawnictwo Naukowe Warszawa 1996r. Tom II L-P str.1022) "publiczny" oznacza: dotyczy ogółu ludu, służący ogółowi, przeznaczony, dostępny dla wszystkich.

Mając powyższe na uwadze należy stwierdzić, iż będąc pracownikiem Spółki P. S.A. (poprzednio P. S.A) nabył Pan akcje na podstawie oferty, ale oferta ta nie miała charakteru publicznego, bowiem stosowna propozycja dotycząca nabycia akcji nowej emisji oznaczonej jako akcje serii "J" została skierowana do ściśle określonych adresatów, tj. wyłącznie pracowników i osób fizycznych wchodzących w skład Spółek należących do grupy kapitałowej P. S.A.Należy również stwierdzić , iż nabyte akcje serii "J" były akcjami imiennymi (akcje imienne mogą być dopuszczone do obrotu publicznego, ale nie są dopuszczone na żadnym z rynków regulowanych.Zatem uzyskany dochód w 2004 roku ze sprzedaży akcji nabytych przez Pana jako pracownika P. S.A w ramach emisji skierowanej tylko do ściśle skonkretyzowanego i ograniczonego grona inwestorów nie korzysta ze zwolnienia, o którym mowa w art.19 powołanej wyżej ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz niektórych innych ustaw w związku z art. 52 pkt 1 lit b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych bowiem nie został spełniony jeden z warunków konieczny do zwolnienia - warunek nabycia akcji w drodze publicznej oferty.W konsekwencji powyższego należy stwierdzić, że uzyskany w 2004 roku dochód ze sprzedaży akcji Spółki P. S.A. podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych i winien być rozliczony w zeznaniu podatkowym, o którym mowa w art. 45 ust.1a w/w ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (PIT-38).