Pytanie:

Czy pozostawienie w spółce zysku niepodzielonego stanowi dla spółki świadczenie nieodpłatne w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 2 PDOP?

Pismem z dnia 06.02.2007r. Spółka zwróciła się z prośbą o pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego w kwestii dotyczącej zakwalifikowania do przychodu stanowiącego element kształtujący podstawę opodatkowania, niepodzielonego zysku.

Z przedstawionego przez Stronę stanu faktycznego wynika:Wspólnicy w umowie Spółki zawarli uregulowanie, zgodnie z którym Zgromadzenie Wspólników może wyłączyć w całości lub w części zysk do podziału i przeznaczyć go na tworzone w spółce fundusze rezerwowy, rozwoju, premii i także inne fundusze z zysku do podziału. Wspólnicy na Zwyczajnym Zgromadzeniu podjęli uchwałę, która stanowiła, że całkowity zysk wypracowany przez Spółkę w roku obrotowym zakończonym 31 grudnia 2004r. , został pozostawiony w Spółce jako zysk niepodzielony.

Strona zwróciła się z zapytaniem czy w opisywanym stanie faktycznym pozostawienie w spółce zysku niepodzielonego stanowi dla Spółki świadczenie nieodpłatne w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wnioskodawca w związku z przedstawionym powyżej pytaniem stoi na stanowisku, iż pozostawienie w Spółce niepodzielonego zysku, nawet wbrew literalnemu brzmieniu umowy Spółki nie stanowi dla wnioskodawcy świadczenia nieodpłatnego. W świetle obowiązujących przepisów Kodeksu Spółek Handlowych prawo do zysku wypracowanego przez Spółkę przysługuje wspólnikowi jedynie w odniesieniu do zysku przeznaczonego do podziału uchwałą zgromadzenia wspólników.

W przedstawionym stanie faktycznym zastosowanie mają następujące przepisy prawa podatkowego:art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000r. Nr. 54, poz. 654 z późn. zm.).

W myśl art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przychodami są: wartość otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie rzeczy lub praw, a także wartość innych nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, z wyjątkiem świadczeń związanych z używaniem środków trwałych otrzymanych przez zakłady budżetowe, gospodarstwa pomocnicze jednostek budżetowych, spółki użyteczności publicznej z wyłączeniem jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków od Skarbu Państwa, jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków w nieodpłatny zarząd lub używanie.

Natomiast stosownie do art. 17 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. Z 2000r., Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.) jeżeli do dokonania czynności prawnej przez spółkę ustawa wymaga uchwały wspólników albo walnego zgromadzenia bądź rady nadzorczej, czynność prawna dokonana bez wymaganej uchwały jest nieważna. W przedmiotowej sprawie ważne jest także uregulowanie zawarte w art. 191 § 1 i § 2 wyżej cytowanej ustawy Kodeks spółek handlowych, zgodnie z którym wspólnik ma prawo do udziału w zysku wynikającym z rocznego sprawozdania finansowego i przeznaczonym do podziału uchwałą zgromadzenia wspólników, umowa spółki może jednakże przewidywać inny sposób podziału zysku.

Reasumując, stosownie do powyższych uregulowań stwierdzić należy, że w przedstawionym stanie faktycznym podjęta uchwałą Zwyczajnego Zgromadzenia decyzja o pozostawieniu całkowitego zysku wypracowanego przez Spółkę w 2004 roku jako zysku niepodzielonego bez postanowienia o jego przeznaczeniu, które wyraźnie jest zastrzeżone w umowie Spółki nie może wywołać skutków prawnych.Jednakże należy zauważyć, że powołany wyżej przepis art. 191 Kodeksu spółek handlowych wyraźnie wskazuje, że aby wspólnik nabył prawo do udziału w zysku niezbędna jest również uchwała zgromadzenia wspólników. Oznacza to, że dopóki wspólnicy w drodze uchwały nie zdecydują o podziale zysku, lub o pozostawieniu tegoż zysku jako niepodzielonego z jednoczesnym przeznaczeniem go na tworzone w spółce fundusze rezerwowy, rozwoju, premii a także inne fundusze z zysku do podziału, zysk ten pozostaje w dyspozycji Spółki, tym samym nie można mówić o fakcie, że Spółka korzystając z zysku otrzymuje od wspólników nieodpłatne świadczenie w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.