Pytanie:

Czy wartość udziałów w X Sp. z o.o., objętych w zamian za aport w postaci udziałów w Spółce Y, będzie stanowiła przychód podatkowy dla Wnioskodawcy na dzień objęcia tych udziałów?Czy u Wnioskodawcy wystąpi dochód z tytułu nabycia udziałów X Sp. z o.o.?

.,

W dniu 23.06.2006r. do tutejszego organu podatkowego wpłynął wniosek Spółki o udzielenie pisemnej interpretacji co do sposobu i zakresu stosowania prawa podatkowego, uzupełniony pismem z dnia 29.08.2006r. (wpływ do tutejszego organu podatkowego w dniu 29.08.2006r.).

Spółka wskazała, iż planuje założyć spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością X Sp. z o.o. (dalej: X Sp. z o.o.). Spółka, której założenie planuje Wnioskodawca będzie posiadała siedzibę, jak i zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Zarówno Spółka, jak i X Sp. z o.o. podlegają lub będą podlegać w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Wnioskodawca zamierza wnieść do X Sp. z o.o. aportem posiadane udziały w innej spółce (dalej: Spółka Y), obejmując w zamian udziały X Sp. z o.o., oraz wyceniając udziały w Spółce Y wnoszone aportem, na podstawie posiadanych analiz, według aktualnej wartości rynkowej. W wyniku wniesienia aportem udziałów, X Sp. z o.o. uzyska bezwzględną większość praw głosu w Spółce Y. W zamian za udziały w Spółce Y, Wnioskodawca otrzyma udziały w X Sp. z o.o. Udziały, które mają zostać wniesione aportem do X Sp. z o.o., są udziałami w spółce kapitałowej.

W związku z powyższym stanem faktycznym, Wnioskodawca przedstawił następujące zapytania:

• czy wartość udziałów w X Sp. z o.o., objętych w zamian za aport w postaci udziałów w Spółce Y będzie stanowiła przychód podatkowy dla Wnioskodawcy na dzień objęcia tych udziałów?

• czy u Wnioskodawcy wystąpi dochód z tytułu nabycia udziałów X Sp. z o.o.?

Spółka wskazała, że stosownie do przepisów art. 12 ust. 4d oraz przepisów art. 16 ust. 1 pkt 8d, w brzmieniu obowiązującym od 1.05.2004r., wprowadzonych do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ustawą z 20 kwietnia 2004r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 93, poz. 894):

w przypadku podatników dokonujących zbycia udziałów (akcji) jednej spółki kapitałowej innej spółce kapitałowej, jeżeli:

1. Spółka nabywająca oraz spółka zbywająca (obejmująca), podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania oraz

2. W wyniku nabycia udziałów (akcji) spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są zbywane, oraz

3. W zamian za zbywane udziały (akcje) spółka zbywająca otrzyma udziały (akcje) spółki nabywającej albo otrzyma udziały (akcje) spółki nabywającej wraz z zapłatą w gotówce wysokości nie wyższej niż 10% wartości bilansowej otrzymanych udziałów (akcji)

do przychodów nie zalicza się wartości otrzymanych udziałów (akcji) w spółce zbywającej i w spółce nabywającej.

Odpowiednio do powyższego, nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na nabycie udziałów (akcji) przekazywanych innej spółce w sposób, o którym mowa w art. 12 ust. 4d; wydatki te stanowią koszt uzyskania przychodów w przypadku odpłatnego zbycia otrzymanych za nie udziałów (akcji), ustalony zgodnie z pkt 8 i art. 15 ust. 1k.

Powyższe oznacza, zdaniem Wnioskodawcy, iż w wyniku zawarcia opisywanej transakcji wniesienia aportu spełnione zostaną wszystkie warunki wymienione w przepisie art. 12 ust. 4d. Dlatego też objęcie udziałów jest dla stron podatkowo obojętne. W konsekwencji Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do rozpoznania przychodu na moment objęcia udziałów w X Sp. z o.o.

Wniosek taki znajduje swoje potwierdzenie w treści uzasadnienia do ustawy z 20.04.2004r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 93, poz. 894) (druk sejmowy nr 2670).

"W związku z koniecznością dostosowania przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych do postanowień zawartych w dyrektywie rady 90/434/EWG z dnia 23.07.1990r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych Państw Członkowskich należy włączyć do ww. ustawy normę zwalniającą z opodatkowania dochód powstający z operacji wymiany udziałów (akcji)."

Zgodnie z art. 2 pkt d) dyrektywy, "wymiana udziałów (akcji)" oznacza operację, przez którą spółka A nabywa udziały kapitałowe w spółce B, uzyskując w ten sposób większość praw głosu w spółce B w zamian za przyznanie akcjonariuszom spółki B udziałów kapitałowych spółki A, jak również w danym przypadku dopłatę gotówkową nieprzekraczającą 10% wartości nominalnej lub w razie braku takiej wartości - księgowej wartości nominalnej przyznanych udziałów.

Jednocześnie wg art. 8 ust. 1 dyrektywy, wymiana udziałów (akcji), tzn. przydział udziałów (akcji) w kapitale spółki A dla udziałowców (akcjonariuszy) spółki B w zamian za udziały w kapitale spółki B, nie może powodować opodatkowania dochodu z takiej operacji. Na podstawie art. 8 ust. 4 dyrektywy Państwa Członkowskie mogą jednak opodatkowywać wszelkie dopłaty gotówkowe dokonywane przez akcjonariuszy, przeprowadzone z powodu m.in. wymiany udziałów (akcji). Zwolnienie wynikające z brzmienia dyrektywy dotyczy tylko dochodu powstającego bezpośrednio na skutek takiej operacji. Opodatkowaniu podlega jednak dochód osiągnięty w wyniku dalszej sprzedaży uzyskanych udziałów (akcji).

W ustawie z 15.02.1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych proponuje się dokonać następujących zmian: w art. 12 dodaje się ust. 4d. Zmiana ma na celu wyłączenie z przychodów podatników wartości otrzymanych udziałów (akcji) w spółce zbywającej udziały (akcje) i w spółce nabywającej udziały (akcje)."

Swoje stanowisko Wnioskodawca opiera na zacytowanym powyżej uzasadnieniu do ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz na założeniu, że wniesienie aportu w postaci udziałów w Spółce Y jest w istocie zbyciem tych udziałów na rzecz X Sp. z o.o., a tym samym Wnioskodawca może dla oceny skutków podatkowych wniesienia takiego aportu zastosować art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Rozumienie pojęcia "zbycie udziałów" jako obejmującego także wyzbycie się własności w wyniku wniesienia aportu znajduje swoje potwierdzenie w literaturze i orzecznictwie, jak również w informacjach Urzędów Skarbowych wydawanych na zapytanie podatników.

Zdaniem Spółki, w świetle przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wniesienie aportem udziałów do spółki kapitałowej w zamian za udziały tej spółki mieści się w dyspozycji art. 12 ust. 4d ustawy. Oznacza to, że jeśli operacja zamiany udziałów będąca wynikiem aportowania udziałów jednej spółki w zamian za udziały spółki, do której wnoszony jest aport, zostanie wykonana przy zachowaniu warunków opisanych w art. 12 ust. 4d ustawy, to na moment obejmowania udziałów nie będzie ustalany przychód z tytułu objęcia udziałów. Ewentualny obowiązek podatkowy dla Wnioskodawcy powstać może na moment sprzedaży (uzyskania przychodów ze sprzedaży) udziałów w X Spółka z o.o., objętych w tej spółce w zamian za aport. W razie zaś sprzedaży przez X Sp. z o.o. udziałów wniesionych do niej aportem, kosztem uzyskania przychodu dla X Sp. z o.o. będzie wartość zbywanych udziałów, nie wyższa niż ich nominalna wartość.

Mając na uwadze powyższe, Spółka wniosła o potwierdzenie, że operacja zamiany udziałów będąca wynikiem wniesienia aportem udziałów jednej spółki w zamian za udziały w tej spółce, do której jest wnoszony aport jest podatkowo obojętna na moment objęcia udziałów oraz że kosztem sprzedaży udziałów otrzymanych aportem w wyniku zamiany udziałów dokonanej zgodnie z art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych będzie dla X Sp. z o. o, do której został wniesiony aport, wartość zbywanych udziałów nie wyższa niż wartość nominalna wydanych udziałów. Wnioskodawca wyjaśnił, że przez określenie "koszt sprzedaży udziałów otrzymanych przez X Sp. z o.o. aportem" rozumie wskazane w art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wydatki na objęcie udziałów. Wydatkiem spółki otrzymującej wkład niepieniężny poczynionym w celu uzyskania tego wkładu niepieniężnego przez X Sp. z o.o. będzie wydanie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym. A zatem kosztem na moment zbywania otrzymanych aportem udziałów będzie wartość zbywanych udziałów nie wyższa niż wartość nominalna wydanych przez X Sp. z o.o. udziałów. Kwestia ta regulowana jest przepisem art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Zgodnie z nim wydatki na nabycie udziałów (akcji) są "kosztem uzyskania przychodu przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia tych udziałów (akcji)". Jeżeli zatem do spółki jako aport wniesiono akcje, za które wydano udziały o określonej wartości nominalnej, to w przypadku, gdy akcje te są sprzedawane, koszt ich nabycia stanowi wartość nominalna udziałów, jakie w zamian za zbywane akcje zostały wydane.

Ustosunkowując się do przedstawionych powyżej kwestii, stwierdza się co następuje:

Tutejszy organ podatkowy wskazuje, iż w przepisie art. 12 ust. 1 pkt 7 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity: Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) stanowi się, iż przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14, są w szczególności nominalna wartość udziałów (akcji) w spółce kapitałowej albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część; przepisy art. 14 ust. 1-3 stosuje się odpowiednio. W treści przepisu art. 12 ust. 1 pkt 7 ustawy podatkowej wymienia się jako przychód - nominalną wartość udziałów (akcji) w spółce kapitałowej albo wkładów do spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, zaznaczając, że przepisy art. 14 ust. 1-3, a więc dotyczące wyceny przychodów z odpłatnego zbycia rzeczy lub praw majątkowych, stosuje się odpowiednio. Źródłem powstania przychodu opisanego w analizowanym przepisie, powstającego po stronie udziałowca, jest objęcie udziałów (akcji) albo wkładów w zamian za wkłady niepieniężne (aporty), z wyłączeniem przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Z tego wynika, że przepis ten odnosi się do przychodu powstającego po stronie udziałowca. Przychodem nazwanym w tym przepisie jest nominalna, a więc deklarowana, ustalona w umowie lub w statucie, wartość udziałów (akcji), wkładów.

Przepisy ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000r. Nr 94, poz. 1037 ze zm.) nie definiują pojęcia wkładu niepieniężnego (aportu). Uogólniając można powiedzieć, że aportem może być każde prawo majątkowe, ale nie może być to prawo niezbywalne oraz świadczenie pracy lub usług. A więc aportem mogą być udziały (akcje) w innych spółkach.

Regulując w art. 12 ust. 1 pkt 7 ustawy podatkowej skutki podatkowe objęcia udziałów (akcji) w spółce w zamian za wkład niepieniężny, inny niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana cześć, ustawodawca w przepisie art. 12 ust. 1b ustawy podatkowej wyraźnie przewidział moment powstania przychodu udziałowca z tego tytułu, stanowiąc, że przychód określony w ust. 1 pkt 7 powstaje w dniu:

1) zarejestrowania spółki kapitałowej albo

2) wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki kapitałowej, albo

3) wydania dokumentów akcji, jeżeli objęcie akcji związane jest z warunkowym podwyższeniem kapitału zakładowego.

Swoisty wyjątek od zasady, wyrażonej w przepisie art. 12 ust. 1 pkt 7, przewiduje przepis art. 12 ust. 4d ustawy podatkowej, w którym reguluje się, iż w przypadku podatników dokonujących zbycia udziałów (akcji) jednej spółki kapitałowej innej spółce kapitałowej, jeżeli:

1) spółka nabywająca oraz spółka zbywająca (obejmująca), podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania oraz

2) w wyniku nabycia udziałów (akcji) spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są zbywane, oraz

3) w zamian za zbywane udziały (akcje) spółka zbywająca otrzyma udziały (akcje) spółki nabywającej albo otrzyma udziały (akcje) spółki nabywającej wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10 % wartości bilansowej otrzymanych udziałów (akcji)

- do przychodów nie zalicza się wartości otrzymanych udziałów (akcji) w spółce zbywającej i w spółce nabywającej.

Przepis powyższy został wprowadzony do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku z wdrożeniem Dyrektywy 90/434/EWG Rady Wspólnot Europejskich z dnia 23 lipca 1990r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych Państw Członkowskich. Mając na uwadze powyższe, wobec jakichkolwiek wątpliwości interpretacyjnych, dotyczących przepisu art. 12 ust. 4d ustawy podatkowej, należy posłużyć się pomocniczo wykładnią wskazanej dyrektywy.

W pierwszej kolejności - zdaniem tutejszego organu podatkowego - należy zbadać, czy analizowany przepis, który dotyczy podatników dokonujących zbycia udziałów (akcji) jednej spółki kapitałowej innej spółce kapitałowej, znajdzie zastosowanie w sytuacji wniesienia przez Wnioskodawcę aportem do X Sp. z o.o. udziałów w Spółce Y w zamian za uzyskanie przez Wnioskodawcę udziałów w X Sp. z o.o. Innymi słowy, wyjaśnienia wymaga kwestia, czy zbycie udziałów/akcji, o którym mowa w analizowanym przepisie, obejmuje również wymianę udziałów/akcji, rozumianą jako wniesienie aportem do spółki kapitałowej - w zamian za jej udziały - udziałów w innej spółce kapitałowej.

Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych nie tworzy definicji, używanego przez Nią terminu "zbycia udziałów". Wobec tego koniecznym jest posłużenie się wykładnią językową, której przyznaje się pierwszeństwo przy dokonywaniu interpretacji przepisów podatkowych. Zgodnie ze Słownikiem Języka Polskiego, PWN SA 2003 "zbywać" oznacza "sprzedać, odstąpić coś za pieniądze, pozbyć się czegoś przez sprzedaż." Z powyższego - zdaniem tutejszego organu podatkowego - wynika, iż zbycie oznacza odstąpienie praw majątkowych w zamian za uzyskanie przez zbywcę innych korzyści, w szczególności praw majątkowych lub pieniędzy.

Ponadto, tutejszy organ podatkowy wskazuje na artykuł 2 lit. d Dyrektywy Rady Wspólnot Europejskich z dnia 23 lipca 1990r., w którym stanowi się, że do celów niniejszej dyrektywy "wymiana udziałów" oznacza operację, przez którą spółka nabywa udziały w kapitale innej spółki, uzyskując w ten sposób większość praw głosów w tej spółce w zamian za wyemitowanie na rzecz akcjonariuszy tej ostatniej spółki w zamian za ich papiery wartościowe, papierów wartościowych swojej spółki, jak również, jeżeli ma to zastosowanie, wypłatę gotówkową nieprzekarczajacą 10% wartości nominalnej, lub w przypadku braku wartości nominalnej, księgowej wartości nominalnej tych papierów wartościowych. W tego rodzaju sytuacjach Dyrektywa nakazuje zwolnić przychody powstałe na skutek ww. operacji z opodatkowania. Zgodnie bowiem z artykułem 8 ust. 1 przedmiotowej Dyrektywy, w czasie łączenia, podziału lub wymiany udziałów przydział papierów wartościowych reprezentujących kapitał spółki przejmującej akcjonariuszowi spółki przekazującej lub nabywanej w zamian za papiery wartościowe reprezentujące kapitał tej ostatniej spółki, nie stanowi podstawy, jako takiej, opodatkowania dochodu, zysków lub zysków kapitałowych tego akcjonariusza.

Ponadto, tutejszy organ podatkowy zwraca uwagę na treść Dyrektywy Rady 2005/19/WE z dnia 17 lutego 2005r., zmieniającej dyrektywę Rady 90/434/EWG w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych Państw Członkowskich. Wspomniana Dyrektywa z 2005r. artykułowi 2 lit. d nadała nowe brzmienie, zgodnie z którym "wymiana udziałów" oznacza operację, przez którą spółka nabywa udziały w kapitale innej spółki, uzyskując w ten sposób większość praw głosu w tej spółce lub posiadając taką większość praw głosu, nabywa dalsze udziały, w zamian za wyemitowanie na rzecz akcjonariuszy tej ostatniej spółki w zamian za ich papiery wartościowe, papierów wartościowych swojej spółki, jak również, jeżeli ma to zastosowanie, wypłatę gotówkową nieprzekraczającą 10% wartości nominalnej lub, w przypadku braku wartości nominalnej, księgowej wartości nominalnej tych papierów wartościowych.

Mając na uwadze powyższe, w szczególności zaś przedstawiony sposób rozumienia wyrażenia "wymiana udziałów", w opinii tutejszego organu podatkowego, na gruncie polskiego prawa handlowego, przykładem wymiany udziałów (akcji) jest wnoszenie aportu w postaci udziałów/akcji w innej spółce. Powyższe zatem implikuje wniosek, że przepis art. 12 ust. 4d, traktujący o zbyciu udziałów (akcji) jednej spółki kapitałowej innej spółce kapitałowej, znajduje zastosowanie do wymiany udziałów, a w szczególności do sytuacji, gdy spółka A wnosi aportem posiadane udziały w spółce B do spółki C, uzyskując w zamian udziały w spółce C, co potwierdza również wykładnia systemowa. A zatem, jeśli operacja wymiany udziałów będąca wynikiem aportowania udziałów jednej spółki w zamian za udziały spółki, do której wnoszony jest aport, zostanie wykonana przy zachowaniu warunków opisanych w art. 12 ust. 4d ustawy podatkowej, to na moment obejmowania udziałów nie będzie ustalany przychód z tytułu objęcia udziałów, zgodnie z tym przepisem.

Niezależnie od powyższego, tutejszy organ podatkowy zauważa, iż analizowany przepis art. 12 ust. 4d pkt 1 ustawy podatkowej przewiduje, iż jednym z warunków skorzystania z preferencji podatkowej, przewidzianej w tym przepisie, jest spełnienie warunku, iż spółka nabywająca oraz spółka zbywająca (obejmująca) podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania. Zdaniem tutejszego organu podatkowego na gruncie powyższego, wyjaśnienia wymaga kwestia, czy spółka nabywająca i zbywająca mogą podlegać w tym samym państwie członkowskim UE opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania, czy też każda z nich musi podlegać opodatkowaniu w innym państwie członkowskim (w tym jedna na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej). Owa wątpliwość - zdaniem tutejszego organu podatkowego - nasuwa się również w związku z brzmieniem tytułu Dyrektywy 90/434/EWG Rady Wspólnot Europejskich z dnia 23 lipca 1990r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych Państw Członkowskich. W opinii tutejszego organu podatkowego przy wyjaśnianiu powyższej wątpliwości koniecznym jest posłużenie się ogólną zasadą prawa wspólnotowego, wykształconą w praktyce i orzecznictwie Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości, jaką jest zakaz dyskryminacji. Dyskryminacja polega na niejednakowym traktowaniu jednakowych sytuacji bez obiektywnego uzasadnienia. Może być ona jawna lub ukryta: w pierwszym przypadku określony przepis prawny stawia w gorszej sytuacji towary lub podmioty innego państwa członkowskiego/innych państw członkowskich, natomiast w drugim dany przepis jest adresowany zarówno do podmiotów krajowych, jak i zagranicznych, jednak ze względu na pewne okoliczności pewna grupa podmiotów (krajowych lub zagranicznych) jest jego działaniem dotknięta w stopniu większym, niż pozostałe. Z powyższego - zdaniem tutejszego organu podatkowego - wynika zakaz dyskryminacji zarówno w odniesieniu do podmiotów zagranicznych, jak i zakaz mniej korzystnego traktowania podmiotów krajowych w stosunku do zagranicznych, jeśli brak jest obiektywnego uzasadnienia do takiego zróżnicowania. Wprawdzie w orzecznictwie ETS dopuszczono możliwość tzw. dyskryminacji odwrotnej, tj. surowszego traktowania własnych podmiotów w porównaniu z podmiotami zagranicznymi, to jednak zdaniem tutejszego organu podatkowego z przepisu art. 12 ust. 4d pkt 1 nie można wyinterpretować, by wolą ustawodawcy było wykluczenie z zakresu jego zastosowania stanu faktycznego, kiedy spółka nabywająca oraz spółka zbywająca podlegają opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Mając zaś na uwadze wykładnię językową i okoliczność, że ustawodawca wyraźnie nie wykluczył powyższej sytuacji z zakresu zastosowania przedmiotowego przepisu, w opinii tutejszego organu podatkowego, warunek, o którym mowa w art. 12 ust. 4d pkt 1 ustawy podatkowej będzie spełniony również w sytuacji, gdy spółka nabywająca oraz spółka zbywająca (obejmująca) podlegają w Rzeczypospolitej Polskiej opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania.

Reasumując, tutejszy organ podatkowy wskazuje, iż w niniejszej sprawie zostały spełnione wszystkie warunki, o których mowa w przepisie art. 12 ust. 4d, w szczególności zaś:

1. Wnioskodawca dokonuje zbycia udziałów w Spółce Y poprzez ich wniesienie aportem do X Sp. z o.o. w zamian za udziały w X Sp. z o.o.,

2. Spółka nabywająca (X Sp. z o.o.) oraz spółka zbywająca (obejmująca)- Wnioskodawca, podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania,

3. W wyniku nabycia udziałów spółka nabywająca (X Sp. z o.o.) uzyska bezwzględną większość praw głosu w Spółce Y, której udziały (akcje) są zbywane,

4. W zamian za zbywane udziały spółka zbywająca (Wnioskodawca) otrzyma udziały spółki nabywającej (X Sp. z o.o.).

Wobec powyższego za prawidłowe uznać należy stanowisko Podatnika, iż objęcie udziałów w sposób opisany we wniosku jest dla Niego podatkowo obojętne, w konsekwencji czego Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do rozpoznania przychodu na moment objęcia udziałów w X Sp. z o.o.

Ponadto, wskazuje się na treść przepisu art. 16 ust. 1 pkt 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w którym stanowi się, że nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na nabycie lub objęcie udziałów (akcji) przekazywanych innej spółce w sposób, o którym mowa w art. 12 ust. 4d; wydatki te stanowią koszt uzyskania przychodów w przypadku odpłatnego zbycia otrzymanych za nie udziałów (akcji), ustalony zgodnie z pkt 8 i art. 15 ust. 1k. Z powyższego wynika, iż dla Wnioskodawcy nie będą kosztem uzyskania przychodów wydatki na nabycie lub objęcie udziałów w Spółce Y, wnoszonych aportem do X Sp. z o.o. w sposób, przewidziany w przepisie art. 12 ust. 4d ustawy podatkowej, a więc na moment zbycia posiadanych udziałów w Spółce Y na skutek wniesienia ich aportem do X Sp. z o.o. Wydatki na nabycie lub objęcie udziałów w Spółce Y będą natomiast stanowiły koszt uzyskania przychodów dla Wnioskodawcy w przypadku dokonania przez Wnioskodawcę odpłatnego zbycia udziałów w X Sp. z o.o., otrzymanych w zamian za aport. Koszt uzyskania przychodu Podatnik powinien wyliczyć zgodnie z przepisem art. 16 ust. 1 pkt 8 oraz 15 ust. 1k.

Odnosząc się zaś do stanowiska Podatnika, iż ewentualny obowiązek podatkowy dla Wnioskodawcy powstać może na moment sprzedaży (uzyskania przychodów ze sprzedaży) udziałów X Sp. z o.o., objętych w tej spółce w zamian za aport, tutejszy organ podatkowy wskazuje na treść przepisu art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w którym stanowi się, iż przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14, są w szczególności otrzymane pieniądze, wartości pieniężne, w tym również różnice kursowe.

Tutejszy organ podatkowy wskazuje, że użyte w cytowanym przepisie sformułowanie "otrzymane" oznacza, że momentem powstania przychodu pieniężnego jest moment otrzymania, czyli wpływu, bezpośrednio do majątku podatnika względnie na jego rachunek wymienionych środków, skutkującego powstaniem po stronie podatnika możliwości dysponowania tymi środkami. W obrocie bezgotówkowym będzie to dzień uznania rachunku bankowego podatnika jako rachunku wierzyciela. Określenie "pieniądze" obejmuje znajdujące się w obiegu środki płatnicze w walucie polskiej, względnie obcej. Natomiast "wartościami pieniężnymi" są aktywa finansowe stanowiące substytut pieniądza m.in. papiery wartościowe, akcje, obligacje. Wobec powyższego przychód po stronie Wnioskodawcy powstanie z momentem otrzymania zapłaty ze sprzedaży udziałów w X Sp. z o.o. W tym też momencie zaktualizuje się obowiązek obliczenia i wpłacenia stosownej zaliczki na podatek dochodowy.

Tutejszy organ podatkowy nadmienia, iż w odniesieniu do pozostałych zapytań Wnioskodawcy, przedstawionych we wniosku z dnia 22.06.2006r., zostanie wydane odrębne postanowienie.

Przedmiotowa interpretacja co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskującego i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia.