Pytanie:

1) Czy przekazywane przez spółkę składniki majątku spełniają definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa wskazaną w art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych? 2) Czy powstanie obowiązek podatkowy dla spółki dzielonej w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ksh?

czy wydzielony ze Spółki majątek, przeznaczony do wniesienia do innej Spółki, w postaci 10 nieruchomości (przeznaczonych do wynajmu osobom trzecim) wraz z niezbędnym do obsługi tych umów najmu, czy dzierżawy, sprzętem w postaci komputera, biurka oraz przeniesieniem pracownika, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa ?

czy pozostające w Spółce składniki stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa ?

a także

• wskazanie skutków podatkowych związanych z przeniesieniem wydzielonej części majątku do Spółki z o.o. Y.

Przedmiotowe pisma zawierają następujące informacje:

1. Gmina Miejska jest 100 % udziałowcem Spółki z o.o. X i Spółki z o.o. Y,
2. Spółka z o.o. X prowadzi działalność na którą składają się dwa główne piony (kierunki):

• zarządzanie lokalami użytkowymi, stanowiącymi majątek własny Spółki,
• zarządzanie nieruchomościami, będącymi własnością wspólnot mieszkaniowych.

Jak wynika z wyżej wymienionego wniosku - Spółka z o.o. X ze względu na uregulowania formalno-prawne, które ograniczają możliwość prowadzenia działalności gospodarczej przez spółki ze 100 % udziałem gmin (a za taką działalność uważa się zarządzanie lokalami wspólnot mieszkaniowych), planuje rozdzielenie tych dwóch różnych zadań i w tym celu zamierza dokonać podziału Spółki z o.o. X przez przeniesienie części jej majątku na istniejącą Spółkę z o.o. Y (podział przez wydzielenie na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych - Dz. U. Nr 94 poz. 1037 z późn. zmianami) i w oparciu o wyżej przywołany przepis planuje wyodrębnić zespół składników majątkowych i niemajątkowych, który w Spółce z o.o. X wykorzystywany był dotychczas do realizacji zadania polegającego na zarządzaniu majątkiem własnym Zakładu, a następnie wnieść ten wyodrębniony majątek do Spółki z o.o. Y .Wydzielone z majątku Spółki z o.o. X i wniesione do Spółki z o.o. Y miałyby zostać:

• nieruchomości (10 szt) wraz z dokumentacją dotyczącą tych nieruchomości,
• prawa i obowiązki dotyczące przedmiotowych nieruchomości,
• pracownik, który dotychczas zajmował się sprawami związanymi z wynajmem nieruchomości,
• komputer niezbędny do realizacji przekazanych zadań,
• biurko,
• programy komputerowe (szt. 2) wskazane w piśmie z 12.01.2006 r.

Pozostałe składniki majątkowe pozostaną w Spółce z o.o. X.

We wniosku wskazano ponadto, że w wyniku opisanego wyżej wydzielenia majątku jedyny wspólnik - zarówno w Spółce z o.o. X jak i w Spółce z o.o. Y - Gmina Miejska za 66 339 udziałów po 50,- zł każdy (udziały umorzone w Sp. z o.o. X) obejmie 7 243 udziały po 500,- zł każdy (udziały utworzone w Spółce z o.o. Y).

Pisma Podatnika z dnia 12.01.2006 r. oraz z dnia 25.01.2006 r., będące uzupełnieniem przedmiotowego wniosku, zawierają dodatkowe informacjedotyczące planowanego podziału Spółki z o.o. X. Wynika z nich, że w skład wydzielonych wartości niematerialnych wchodzą programy komputerowe oraz że:

1. w ewidencji księgowej prowadzone są konta w układzie rodzajowo-funkcjonalnym, w którym wyodrębnione są koszty związane bezpośrednio z zarządzaniem przekazywanymi nieruchomościami,
2. ewidencja należności dotycząca przekazywanej działalności jest w pełni wyodrębniona, z kolei zobowiązania rejestrowane są na podstawie faktur obcych i są wspólne dla całej firmy, jednak w/w faktury zawierają załączniki, z których jednoznacznie można określić, co dotyczy przekazywanych nieruchomości,
3. prowadzony jest osobny rejestr faktur sprzedaży dla przekazywanej działalności,
4. prowadzona jest odrębna ewidencja składników pozabilansowych,
5. ewidencja wartości niematerialnych i prawnych prowadzona jest łącznie dla wszystkich posiadanych przez Spółkę, jednak możliwe jest wskazanie wartości niematerialnych i prawnych dotyczących przedmiotowej sprawy,
6. działalność dotycząca przekazywanego majątku jest wyodrębniona w strukturze organizacyjnej przedsiębiorstwa.

Wniosek Spółki z o.o. X zawiera również oświadczenie, że w chwili jego złożenia nie toczyło się w Spółce postępowanie podatkowe, kontrola podatkowa, ani postępowanie przed sądem administracyjnym.

Zdaniem Podatnika dla Spółki z o.o. X nie powstanie przychód, bowiem zarówno składniki majątku wydzielonego, jak i pozostawionego w Spółce z o.o. X stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa (art. 12 ust. 1 pkt 9 w związku z art. 4a pkt 4 ustawy).

Naczelnik Urzędu Skarbowego w Tczewie, po przeanalizowaniu przedstawionego wyżej stanu faktycznego wyjaśnia, co następuje:

Zgodnie z regulacją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity: Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.), ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Natomiast przedsiębiorstwo w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (art. 4a pkt 3 ustawy) odpowiada pojęciu przedsiębiorstwa w rozumieniu kodeksu cywilnego. Według art. 55 <1> Kodeksu cywilnego (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 ze zm.) przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5. koncesje, licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiębiorstwa;
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Z wyżej cytowanych przepisów ustawy podatkowej wynika, iż pierwszym (ale niewystarczającym) warunkiem, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) konieczne jest wystąpienie co najmniej po jednym składniku z tych grup składników majątkowych.

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu składników w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej oraz funkcyjnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wymagane jest także, by zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła potencjalnie stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie.

Na podstawie przedstawionego przez podatnika stanu faktycznego, z którego wynika, że od początku funkcjonowania Sp. z o.o. X jej przedmiot działalności dzielił się na dwa niezależne piony, jednym z nich było zarządzanie lokalami użytkowymi, stanowiącymi majątek własny Spółki, natomiast drugi pion zajmował się zarządzaniem nieruchomościami, będącymi własnością wspólnot oraz zamieszczonej we wniosku informacji, że planuje się wyodrębnić zespół składników majątkowych i niemajątkowych, który w Spółce z o.o. X wykorzystywany był dotychczas do realizacji zadania polegającego na zarządzaniu majątkiem własnym Spółki z o.o. X, a następnie wnieść ten wyodrębniony majątek do Spółki z o.o. Y , a także informacji zawartych w pismach z dnia 12.01.2006 r. i 25.012006 r., uznać należy, że opisany we wniosku zespół składników majątkowych przekazywanych Spółce z o.o. Y przez Spółkę z o.o. X spełnia warunki określone w definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawartej w art. 4a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Obowiązujący od 1 stycznia 2003 r. przepis art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych stanowi, że w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa - przychodem jest wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalona na dzień podziału lub wydzielenia; przepisy art. 14 ust. 2 - 3 stosuje się odpowiednio. Wraz z ustaleniem przychodu należy określić też koszty jego uzyskania. Koszty te określa się w oparciu o dodany od 1 stycznia 2003 r. art. 15 ust. 1 ł ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Zgodnie z jego brzmieniem kosztami uzyskania przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy, są wydatki, zaktualizowane zgodnie z odrębnymi przepisami, pomniejszone o sumę odpisów amortyzacyjnych, o których mowa w art. 16h ust. 1 pkt 1, poniesione na nabycie składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane.

Reasumując - mimo iż spółka dzielona (na dzień podziału) nie uzyskuje realnego przychodu, przychód taki dla celów podatkowych w tej spółce powstanie, o ile przejmowany majątek (a także majątek pozostający w spółce, w przypadku podziału przez wydzielenie) nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponieważ jednak, co wywiedziono wyżej, przekazywany przez Spółkę z o.o. X majątek oraz majątek pozostający w Spółce stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa, dlatego prezentowane przez Podatnika stanowisko w przedmiotowej sprawie wyrażające się stwierdzeniem, iż zarówno składniki majątku wydzielonego jak i pozostawionego w Spółce stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w związku z czym nie powstanie przychód dla spółki podlegającej podziałowi, czyli w analizowanym przypadku dla Spółki z o.o. X, jest prawidłowe.