Pytanie:

Wnoszący zapytanie przedstawił stan faktyczny, z którego wynika, że Spółka zamierza objąć w innej spółce z o.o. nowe udziały w zamian za aport w formie całego prowadzonego przez siebie przedsiębiorstwa. Aport ten jest przedsiębiorstwem w rozumieniu przepisów Kodeksu Cywilnego. Następnie w Spółce przeprowadzony zostanie proces likwidacji, a pozostały majątek w postaci udziałów w spółce z o.o. nabytych w formie opisanego wyżej przedsiębiorstwa podzielony zostanie pomiędzy udziałowców Spółki. Czy odpłatne zbycie tego majątku w myśl ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

Na podstawie art. 14a par. 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. Nr 137, poz. 926 z późn.zm.) Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Koszalinie na pisemne zapytanie podatnika z dnia 26.09.2004r. (data wpływu 04.10.2004r.) udziela informacji o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego i stwierdza, co następuje:

Wnoszący zapytanie przedstawił stan faktyczny, z którego wynika, że: Spółka zamierza objąć w innej spółce z o.o. nowe udziały w zamian za aport w formie całego prowadzonego przez siebie przedsiębiorstwa. Aport ten jest przedsiębiorstwem w rozumieniu przepisów Kodeksu Cywilnego. Następnie w Spółce przeprowadzony zostanie proces likwidacji, a pozostały majątek w postaci udziałów w spółce z o.o. nabytych w formie opisanego wyżej przedsiębiorstwa podzielony zostanie pomiędzy udziałowców Spółki.

Na tle takich okoliczności faktycznych podatnik formułuje stanowisko, iż przepisy prawa podatkowego skutkują tym, że:

Przekazanie dla wspólników majątku w postaci posiadanych udziałów w innej spółce, w procesie likwidacji nie będzie stanowiło dla Spółki przychodu podatkowego, ponieważ podział posiadanych przez likwidowaną spółkę udziałów w innej spółce z o.o., nie stanowi odpłatnego zbycia tych udziałów.

Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Koszalinie stwierdza, że stanowisko to jest nieprawidłowe.

Do opisanego stanu faktycznego mają zastosowanie następujące normy prawa podatkowego art. 12 ust. 1 pkt 1, art. 15 ust. 1k pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.).

Zastosowanie powołanych norm skutkuje dokonaniem powyższej oceny prawnej stanowiska podatnika, uzasadnionej w sposób następujący:

Na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14, są w szczególności: otrzymane pieniądze, wartości pieniężne, w tym również różnice kursowe.

Zgodnie z art. 15 ust. 1k pkt 2 ustawy w przypadku odpłatnego zbycia udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny, na dzień zbycia tych udziałów (akcji), wkładów, koszt uzyskania przychodów ustala się w wysokości:wartości przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, wynikający z ksiąg przedsiębiorstwa, określonej na dzień objęcia tych udziałów (akcji), wkładów, nie wyższej jednak niż ich wartość nominalna z dnia objęcia.

Przepisy ustawy o podatku dochodowym nie zawierają definicji odpłatnego zbycia. Przeciwwagą odpłatnego zbycia jest nieodpłatne zbycie rozumiane jako: umowy darowizny lub nieodpłatne przekazanie czyli świadczenia nieekwiwalentne.

W przedmiotowej sprawie należy stwierdzić, że nabycie udziałów w Spółce w wyniku likwidacji osoby prawnej przez dotychczasowych udziałowców ma charakter ekwiwalentny, bo następuje w zamian za posiadane udziały. Zatem przeniesienie własności udziałów ma charakter odpłatnego zbycia i będzie stanowiło dla Spółki przychód podatkowy. W związku z tym przepis art. 15 ust. 1k pkt 2 ustawy stosuje się odpowiednio.