Istota interpretacji:

Czy w odniesieniu do bieżących zysków generowanych przez nieruchomości na terenie Polski, miejscem opodatkowania będzie Polska? Czy w przypadku zbycia przez spółkę komandytowo-akcyjną przedmiotowych nieruchomości, zysk uzyskany z tego tytułu będzie opodatkowany w Polsce? Czy w sytuacji zbycia akcji spółki komandytowo-akcyjnej posiadającej przedmiotowe nieruchomości, dochód uzyskany z tego tytułu będzie opodatkowany w Polsce?

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenia przyszłe.

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Luksemburgu prowadzi działalność gospodarczą i jest z tego tytułu podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych w Luksemburgu. Wnioskodawca rozważa rozpoczęcie działalności gospodarczej również na polskim rynku nieruchomości.

Spółka planuje nabywać: niezabudowane nieruchomości gruntowe celem ich przygotowania do inwestycji budowlanej oraz jej realizacji lub odsprzedaży gruntu z zyskiem; nieruchomości zabudowane z przeznaczeniem na wynajem. Ze względów prawnych oraz gospodarczych Wnioskodawca rozważa nabywanie gruntów poprzez spółkę komandytowo-akcyjną mającą siedzibę w Polsce, w której będzie jednym ze wspólników.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1. Czy w odniesieniu do bieżących zysków generowanych przez nieruchomości na terenie Polski, miejscem opodatkowania będzie Polska...
2. Czy w przypadku zbycia przez spółkę komandytowo-akcyjną przedmiotowych nieruchomości, zysk uzyskany z tego tytułu będzie opodatkowany w Polsce...
3. Czy w sytuacji zbycia akcji spółki komandytowo-akcyjnej posiadającej przedmiotowe nieruchomości, dochód uzyskany z tego tytułu będzie opodatkowany w Polsce...
   
   

Niniejsza interpretacja dotyczy pytania pierwszego, w zakresie pytania drugiego i trzeciego wniosek zostanie rozpatrzony odrębnymi pismami.

W pierwszej kolejności Spółka zwraca uwagę na szczególny charakter spółek komandytowo-akcyjnych w prawie polskim, na mocy przepisów ustawy - Kodeks spółek handlowych spółka osobowa jaką jest spółka komandytowo-akcyjna nie posiada osobowości prawnej. Może natomiast we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości, spółka osobowa może zatem posiadać własny majątek. Z drugiej jednak strony spółka osobowa nie jest podmiotem prawa podatkowego - jest podmiotem podatkowo transparentnym. W praktyce oznacza to, że opodatkowaniu podlega nie spółka komandytowo-akcyjna lecz poszczególni jej wspólnicy. W konsekwencji, powstaje wątpliwość, czy zyski generowane przez spółkę komandytowo-akcyjną powinny być opodatkowane w Polsce czy w Luksemburgu.

We wszystkich opisanych wyżej zdarzeniach przyszłych, niezależnie od polskich uregulowań zastosowanie znajdzie Konwencja między Rzeczpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego podatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzona w Luksemburgu dnia 14 czerwca 1995 r. (Dz. U. z 1996 r., Nr 110 poz. 527). Z uwzględnieniem zapisów tej Konwencji należy badać skutki podatkowe podejmowanych przez Wnioskodawcę decyzji gospodarczych.

W zakresie pytania pierwszego Wnioskodawca wskazuje, iż na podstawie art. 7 ust. 1 powołanej Konwencji zyski generowane wskutek prowadzonej działalności w innym państwie podlegają opodatkowaniu w państwie siedziby podatnika. Jest to generalna zasada, która doznaje jednak szeregu wyjątków. Należy zwrócić uwagę, że w przypadku zysków generowanych przez nabyte przez spółkę komandytowo-akcyjną nieruchomości, na podstawie art. 7 ust. 7 w zw. z art. 6 ust. 1 Konwencji, dochód uzyskany z "majątku nieruchomego" będzie opodatkowany w miejscu położenia nieruchomości. W rezultacie prawo do opodatkowania z majątku nieruchomego zostało przyznane państwu, w którym znajduje się majątek, będący źródłem dochodu. Pojęcie "majątek nieruchomy" odwołuje się do definicji używanych w prawie państwa, w którym majątek jest położony. Na podstawie art. 46 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.), nieruchomościami są części powierzchni ziemskiej stanowiące odrębny przedmiot własności (grunty) jak również budynki trwale z gruntem związane lub części takich budynków, jeżeli na mocy przepisów szczególnych stanowią odrębny od gruntu przedmiot własności.

Niezabudowana nieruchomość gruntowa (lub ewentualnie nieruchomość zabudowana wykorzystywana do działalności gospodarczej) niewątpliwie wypełnia definicję "majątku nieruchomego" zawartą w Konwencji. W konsekwencji w przedstawionej sytuacji, w ocenie Wnioskodawcy, bez względu na to, w którym miejscu siedzibę mają wspólnicy spółki komandytowo-akcyjnej posiadającej nieruchomość, zyski generowane przez nieruchomość położoną w Polsce opodatkowane powinny zostać w Polsce. W szczególności, Wnioskodawca - jako wspólnik - podlegać będzie opodatkowaniu w Polsce od przypadającej mu części dochodu wygenerowanego przez spółkę komandytowo-akcyjną.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.