Pytanie:

czy w świetle nowej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania Spółka jest zobowiązana do pobierania zryczałtowanego podatku w wysokości 20% od należności licencyjnych i odsetek, i czy następnie różnica między podatkiem u źródła według stawki z updop (20%) a podatkiem u źródła wg nowej umowy (5%) będzie zwracane przez organy podatkowe?

Z tytułu licencji za korzystanie z praw autorskich Spółka wypłaca Licencjodawcom wynagrodzenie (należności licencyjne). Ponadto Spółka wypłaca do podmiotu z siedzibą w Niemczech (pożyczkodawcy) odsetki z tytułu zawartej umowy pożyczki (odsetki).

Spółka wniosła o potwierdzenie poprawności interpretacji zakresu obowiązywania Umowy z 18 grudnia 1972r. między Rzeczpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu w zakresie podatków od dochodu i od majątku (Dz. U. z 1975 r. Nr 31, poz. 163) oraz podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2004 r. Umowy między Rzeczpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku (Dz. U. z 2005r Nr 12, poz. 902) a także ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.) - dalej updop.

Spółka wystąpiła z zapytaniem, czy w świetle nowej umowy jest zobowiązana do pobierania zryczałtowanego podatku w wysokości 20% od należności licencyjnych i odsetek, i czy następnie różnica między podatkiem u źródła według stawki z updop (20%) a podatkiem u źródła wg nowej umowy (5%) będzie zwracane przez organy podatkowe na wniosek licencjodawców/pożyczkodawcy, czy też Spółka powinna pobierać podatek u źródła w wysokości 5%, pod warunkiem posiadania certyfikatu rezydencji podatkowej licencjodawców/pożyczkobiorcy?

Zdaniem Spółki, od daty wejścia w życie nowej umowy, podatek u źródła od należności licencyjnych i odsetek powinien być pobierany w wysokości 5%, pod warunkiem posiadania przez licencjonodawców/pożyczkobiorców certyfikatu niemieckiej rezydencji podatkowej.

Na mocy art. 26 ust. 1 updop, podmioty dokonujące wypłat należności z tytułów wymienionych w w/w art. 21 ust. 1 updop obowiązane są jako płatnicy, pobierać w dniu dokonania wypłaty, zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat. Jednakże zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową, jest możliwe pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika do celów podatkowych, uzyskanym od niego zaświadczeniem (certyfikat rezydencji), wydanym przez właściwy organ administracji podatkowej.

Wynika z tego, iż ustawowo określone zasady opodatkowania odsetek oraz należności licencyjnych mogą ulegać modyfikacji, w związku z postanowieniami umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, w przypadku gdy ich odbiorca ma siedzibę w kraju, z którym RP taką umowę zawarła.

Pod rządami starej umowy odsetki - co do zasady - podlegały opodatkowaniu wyłącznie w państwie, w którym ich beneficjent posiadał siedzibę lub miejsce zamieszkania. Od wejścia w życie, z dniem 01.01.2005r. nowej umowy, w stosunku do odsetek, wprowadzono podatek "u źródła".

Zgodnie z art. 11 ust. 1 i 2 nowej umowy odsetki, które powstają w Umawiającym się Państwie (RP) i są wypłacane osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie (RFN), mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie. Jednakże takie odsetki mogą być także opodatkowane w Umawiającym się Państwie, w którym powstają, i zgodnie z ustawodawstwem tego Państwa, ale jeżeli osoba uprawniona do odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, to podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 5 procent kwoty brutto tych odsetek. Definicja odsetek znajduje się w ust. 4 w/w artykułu.

Odsetki nie podlegają opodatkowaniu u źródła jedynie wówczas, gdy są wypłacane, w myśl art. 12 ust. 3 nowej umowy:

a) Rządowi Rzeczypospolitej Polskiej lub Rządowi Republiki Federalnej Niemiec;

b) z tytułu jakiegokolwiek rodzaju pożyczki udzielonej, zabezpieczonej lub gwarantowanej przez instytucję publiczną promującą eksport;

c) w związku ze sprzedażą na kredyt wyposażenia przemysłowego, handlowego lub naukowego;

d) w związku ze sprzedażą na kredyt towarów przez jedno przedsiębiorstwo drugiemu przedsiębiorstwu, lub

e) w związku z jakąkolwiek pożyczką udzieloną przez bank.

Odnośnie należności licencyjnych zastosowanie znajdzie art. 12 nowej umowy. W myśl ust. 1, należności licencyjne, powstające w RP i wypłacane osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w RFN, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie. Jednakże zgodnie z ust. 2, należności licencyjne, o których mowa w ustępie 1 niniejszego artykułu, mogą być także opodatkowane w Umawiającym się Państwie, w którym powstają (w opisywanym stanie faktycznym na terytorium RP), i zgodnie z jego ustawodawstwem, ale jeżeli osoba uprawniona do należności licencyjnych ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, to podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 5 procent kwoty brutto należności licencyjnych. Ust. 3 definiuje pojecie należności licencyjnych. Należy zauważyć, iż stara umowa o zapobieżeniu podwójnemu opodatkowaniu, nie przewidywała podatku "u źródła", pobieranego od należności licencyjnych.

Zgodnie z postanowieniami art. 11 ust. 1 i 2 oraz art. 12 ust. 1 i 2 nowej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, państwo źródła - czyli w tym przypadku RP - ma prawo do opodatkowania odsetek i należności licencyjnych powstających na jego terytorium. Jest ono jedynie ograniczone przez ustalenie maksymalnej stawki podatku, która nie może przekroczyć 5%.

Zastosowanie stawki podatku wynikającej z w/w umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe, pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika do celów podatkowych, uzyskanym od niego certyfikatem rezydencji.

Stosownie do art. 29 ust. 1 nowej umowy, jeżeli w jednym z umawiających się Państw podatki od dywidend, odsetek, należności licencyjnych lub innego dochodu są pobierane od osoby mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim umawiającym się Państwie poprzez odliczenie u źródła, wówczas prawo pierwszego wymienionego Państwa do stosowania podatku według stawki obowiązującej na podstawie przepisów jego prawa wewnętrznego nie jest naruszane przez postanowienia niniejszej umowy. Podatek w ten sposób odliczony u źródła zwraca się na wniosek podatnika, jeżeli jest on zmniejszony lub zniesiony na mocy niniejszej umowy.

Powyższy artykuł nie będzie miał zastosowania w przedstawionym stanie faktycznym, ponieważ uregulowanie to odnosi się do podmiotów zagranicznych prowadzących działalność gospodarczą na terytorium państwa polskiego poprzez położony w Polsce zakład i uzyskujących dochody z dywidend, odsetek lub należności licencyjnych.

Z przedstawionego stanu faktycznego nie wynika, aby Spółka była zakładem w rozumieniu art. 5 nowej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania. W ten sposób uzyskany dochód będzie opodatkowany u źródła - czyli w RP.

Niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Podatnika i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia i jest aktualna do czasu zmiany stanu prawnego i faktycznego przedstawionego przez pytającego. Zmiana poszczególnych elementów stanu faktycznego może mieć wpływ na zmianę zakresu praw i obowiązków Podatnika. Zgodnie z treścią art. 14 b § 1 -2 ustawy Ordynacja podatkowa, niniejsza interpretacja nie jest wiążąca dla Podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej - do czasu jej zmiany lub uchylenia w drodze decyzji w trybie określonym w art. 14b § 5 w/w ustawy.Na niniejsze postanowienie służy stronie zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie, składane w terminie 7 dni od daty doręczenia postanowienia, za pośrednictwem Naczelnika II Mazowieckiego Urzędu Skarbowego.