W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

Spółka w roku obrotowym zaciągnęła pożyczkę długoterminową celową na sfinansowanie inwestycji polegającej na budowie specjalistycznej hali serwisowo – sprzedażowej. Pożyczkę zaciągnięto od osoby prawnej posiadającej siedzibę na terenie Niemiec, która w Polsce założyła spółkę – córkę, która wynajmuje wybudowaną halę.

Zgodnie z umową o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartej pomiędzy Polską a Niemcami, pożyczki związane z kupnem wyposażenia przemysłowego, handlowego lub naukowego są zwolnione z poboru zryczałtowanego podatku od wypłaconych odsetek.

Zgodnie z powyższym, Spółka zastosowała zwolnienie i nie pobrała zryczałtowanych odsetek od pożyczki.

Pismem z dnia 21 sierpnia 2009 r. (data wpływu 24 sierpnia 2009 r.) Spółka uzupełniła wniosek poprzez doprecyzowanie stanu faktycznego i wskazała dodatkowo, że:

1. Wnioskodawca posiada certyfikat rezydencji wskazanego we wniosku podmiotu zagranicznego potwierdzający miejsce siedziby podatnika dla celów podatkowych,
2. niemiecka osoba prawna uprawniona do odsetek, prowadzi działalność gospodarczą poprzez położony na terenie Polski zakład,
3. uzyskana od podmiotu zagranicznego pożyczka nie była związana z zakupem na kredyt inwestycji od tego podmiotu; środki pozyskane z powyższej pożyczki zostały przeznaczone na sfinansowanie inwestycji polegającej na budowie specjalistycznej hali serwisowo – sprzedażowej.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy postępowanie Spółki jest prawidłowe...

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z umową o unikaniu podwójnego opodatkowania, odsetki od pożyczek zaciągniętych na sfinansowanie na kredyt urządzeń przemysłowych nie podlegają opodatkowaniu podatkiem u źródła.

W związku ze spełnieniem warunków określonych w umowie, zdaniem Wnioskodawcy, nie istnieje obowiązek poboru zryczałtowanego podatku.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 3 ust. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2000 r. nr 54, poz. 654 ze zm.), podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Art. 21 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy stanowi, iż podatek dochodowy z tytułu uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2, przychodów z odsetek, z praw autorskich lub praw pokrewnych, z praw do projektów wynalazczych, znaków towarowych i wzorów zdobniczych, w tym również ze sprzedaży tych praw, z należności za udostępnienie tajemnicy receptury lub procesu produkcyjnego, za użytkowanie lub prawo do użytkowania urządzenia przemysłowego, w tym także środka transportu, urządzenia handlowego lub naukowego, za informacje związane ze zdobytym doświadczeniem w dziedzinie przemysłowej, handlowej lub naukowej (know-how), ustala się w wysokości 20% przychodów.

Przepisy ust. 1 stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Rzeczpospolita Polska (art. 21 ust. 2 ustawy).

W tym miejscu wskazać zatem należy, iż w oparciu o powyższą regulację, opodatkowaniu zryczałtowanym podatkiem dochodowym od osób prawnych podlegają dochody (przychody) podmiotów podlegających w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu, z tytułu m.in. odsetek od pożyczek.

W myśl art. 11 ust. 1 umowy z dnia 14 maja 2003 r. między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku (Dz. U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90), odsetki, które powstają w Umawiającym się Państwie i są wypłacane osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie. Jednakże takie odsetki mogą być także opodatkowane w Umawiającym się Państwie, w którym powstają, i zgodnie z ustawodawstwem tego Państwa, ale jeżeli osoba uprawniona do odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, to podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 5 procent kwoty brutto tych odsetek. Właściwe organy Umawiających się Państw rozstrzygną w drodze wzajemnego porozumienia sposób stosowania tego ograniczenia (art. 11 ust. 2 umowy).

Przepis art. 11 ust. 3 powyższej umowy wskazuje, iż odsetki, o których mowa w ustępie 1, podlegają opodatkowaniu tylko w Umawiającym się Państwie, w którym odbiorca odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę, jeżeli odbiorca ten jest osobą uprawnioną do odsetek i jeżeli takie odsetki są wypłacane:

1. Rządowi Rzeczypospolitej Polskiej lub Rządowi Republiki Federalnej Niemiec;
2. z tytułu jakiegokolwiek rodzaju pożyczki udzielonej, zabezpieczonej lub gwarantowanej przez instytucję publiczną promującą eksport;
3. w związku ze sprzedażą na kredyt wyposażenia przemysłowego, handlowego lub naukowego;
4. w związku ze sprzedażą na kredyt towarów przez jedno przedsiębiorstwo drugiemu przedsiębiorstwu, lub
5. w związku z jakąkolwiek pożyczką udzieloną przez bank.

Zgodnie z art. 11 ust. 4 umowy, użyte w niniejszym artykule określenie "odsetki" oznacza dochód z wszelkiego rodzaju wierzytelności, zarówno zabezpieczonych, jak i niezabezpieczonych hipoteką lub prawem do uczestniczenia w zyskach dłużnika, a w szczególności dochody z pożyczek rządowych oraz dochody z obligacji lub skryptów dłużnych, włącznie z premiami i nagrodami związanymi z takimi pożyczkami, obligacjami lub skryptami dłużnymi. Opłat karnych z tytułu opóźnionej zapłaty nie uważa się za odsetki w rozumieniu niniejszego artykułu.

Z kolei, z art. 11 ust. 5 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, wynika, że postanowienia ustępów 1, 2 i 3 niniejszego artykułu nie mają zastosowania, jeżeli osoba uprawniona do odsetek, mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie, prowadzi w drugim Państwie, w którym powstają odsetki, działalność gospodarczą poprzez zakład tam położony, bądź wykonuje wolny zawód w oparciu o stałą placówkę, która jest w nim położona i jeżeli wierzytelność, z tytułu której płacone są odsetki, jest faktycznie związana z takim zakładem lub stałą placówką. W takim przypadku stosuje się postanowienia artykułu 7 lub artykułu 14.

W myśl natomiast art. 26 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, osoby prawne i jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz będące przedsiębiorcami osoby fizyczne, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz w art. 22 ust. 1, są obowiązane, jako płatnicy, pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, w dniu dokonania wypłaty, zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat. Jednakże zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji.

Zgodnie z art. 26 ust. 1d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, który stanowi, iż osoby prawne i jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz będące przedsiębiorcami osoby fizyczne, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 na rzecz podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2, prowadzących działalność poprzez położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład, nie pobierają zryczałtowanego podatku od dokonywanych wypłat pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika, o którym mowa w art. 3 ust. 2, prowadzącego działalność poprzez położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład, uzyskanym od niego certyfikatem rezydencji, oraz uzyskania pisemnego oświadczenia, że należności te związane są z działalnością tego zakładu.

Reasumując, płatnik dokonujący wypłaty należności wynikających z art. 21 ust. 1 ww. ustawy (w tym odsetek), na rzecz podmiotu zagranicznego, posiadającego zakład w Polsce, w związku z art. 11 ust. 5 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, nie jest zobowiązany do potrącenia podatku od dokonywanej wypłaty odsetek pod warunkiem posiadania:

1. certyfikatu rezydencji oraz
2. pisemnego oświadczenia, że należności te związane są z działalnością tego zakładu.

Z przedstawionego przez Wnioskodawcę stanu faktycznego wynika, iż Spółka otrzymała pożyczkę od podmiotu zagranicznego, posiadającego siedzibę na terenie Niemiec. Ponadto, niemiecka osoba prawna uprawniona do odsetek, prowadzi działalność gospodarczą poprzez położony na terenie Polski zakład. Jak wskazała Spółka, jest Ona w posiadaniu certyfikatu rezydencji ww. podmiotu, potwierdzającego miejsce jego siedziby dla celów podatkowych. Jednakże Spółka nie wskazała, iż jest w posiadaniu pisemnego oświadczenia, że przedmiotowe należności związane są z działalnością tego zakładu.

Zatem, skoro Spółka nie wskazała, iż uzyskała (oprócz certyfikatu rezydencji podmiotu niemieckiego) również pisemne oświadczenie, iż należności z tytułu udzielonej Spółce pożyczki związane są z działalnością zakładu, za pośrednictwem którego podmiot niemiecki prowadzi w Polsce działalność, to należy stwierdzić, iż wystąpi obowiązek pobrania zryczałtowanego podatku dochodowego od osób prawnych w wysokości 5% kwoty wypłacanych odsetek, stosownie do art. 26 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku z art. 11 ust. 2 umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Tym samym, w przedmiotowej sprawie nie znajdzie zastosowania art. 11 ust. 4 ww. umowy.

Spółka uzupełniając stan faktyczny potwierdziła, iż zaciągnięta pożyczka nie była związana z zakupem na kredyt wyposażenia przemysłowego, handlowego lub naukowego. Zatem wskazane przez Spółkę zwolnienie wynikające z art. 11 ust. 3 powyższej umowy, również nie znajdzie zastosowania.

Wobec powyższego, stanowisko Spółki jest nieprawidłowe.

Reasumując, w świetle przedstawionego stanu faktycznego, stwierdzić należy, iż Spółka – zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku z art. 11 ust. 2 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku – zobowiązana jest do pobrania zryczałtowanego podatku dochodowego z tytułu wypłaconych odsetek od zaciągniętej pożyczki od zagranicznego podmiotu prowadzącego działalność poprzez położony na terytorium Polski zagraniczny zakład, w wysokości 5% kwoty tych odsetek. Jeżeli jednak Spółka uzyska oświadczenie, o którym mowa w art. 26 ust. 1d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, obowiązek pobrania zryczałtowanego podatku dochodowego nie wystąpi, stosownie do art. 11 ust. 4 powyższej umowy.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu, ul. Św. Mikołaja 78/79, 50-126 Wrocław po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.