Pytanie:

Spółka pyta o możliwości oraz moment zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów wydatków na zbadanie kondycji finansowej firmy, której udziały nabywa, kosztów prowizji, opłat bankowch, obsługi prawnej, opłaty skarbowej i opłaty notarialnej oraz podateku od czynności cywilnoprawnych związane z tą transkacją.

1. Przed zawarciem w/w transakcji, w celu uniknięcia ryzyka ewentualnych strat związanych z planowanym zakupem udziałów, XXX poniosła wydatki na zbadanie kondycji finansowej YYY Sp. z o.o., jak również wycenę nabywanych udziałów, a w szczególności koszty doradztwa finansowego oraz prawnego.

2. Ponadto na sfinansowanie zakupu udziałów, XXX zaciągnęła kredyt bankowy w Banku S.A., co wiązało się z poniesieniem kosztów prowizji i opłat bankowych, kosztów ustanowienia zabezpieczenia spłaty kredytu, jak również obsługi prawnej umowy kredytowej, a w przyszłości wiązać się będzie ze spłatą odsetek od kredytu.

3. Spółka XXX poniosła również (oprócz ceny za udziały) szereg wydatków bezpośrednio związanych z transakcją nabycia udziałów - opłata notarialna, opłata skarbowa za decyzję Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów zezwalającą na nabycie udziałów, jako nabywca zapłaciła także podatek od czynności cywilno - prawnych od w/w transakcji.

W związku z powyższym wątpliwości Spółki dotyczą możliwości oraz momentu zaliczenia wymienionych powyżej wydatków do kosztów uzyskania przychodów.

Zdaniem Wnioskodawcy opierając się na wykładni Ministerstwa Finansów zawartej w piśmie Nr PB4/AK-8214-6905-192/02 z dnia 7 sierpnia 2002 r. (Biul. Skarb.2002/4/24), jak również interpretacjach zawartych na stronie internetowej MF, udzielanych przez urzędy i izby skarbowe w podobnych sprawach, Spółka stoi na stanowisku, iż:

- koszty wymienione w pkt 1 i 2, jako poniesione w celu uzyskania przychodów, stają się kosztami uzyskania przychodów w momencie poniesienia (zapłaty);

- koszty wymienione w pkt 3 powiększają wartość nabytych udziałów (art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych) i dopiero w momencie ewentualnej sprzedaży udziałów będą mogły stać się kosztem podatkowym.

Przepis art. 16 ust. 1 zawiera zamknięty katalog wydatków, których podatnik nie może zaliczyć do kosztów pomniejszających przychody nawet wówczas, gdy mają one związek z prowadzoną przez niego działalnością i zostały poniesione w celu uzyskania przychodu.

Użyte przez ustawodawcę określenie "wydatki na objęcie lub nabycie udziałów" w spółce prawa handlowego stanowią wszelkie wydatki, które są związane bezpośrednio z nabyciem tych udziałów, w tym również te wydatki, których podatnik nie mógł uniknąć w związku z objęciem lub nabyciem udziałów (zobowiązany był je ponieść). Tym samym opłata skarbowa i podatek od czynności cywilnoprawnych mają charakter daniny publicznej i podatnik prawidłowo rozliczający się z fiskusem nie może ich uniknąć. Opłata skarbowa za decyzję Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów, opłata notarialna i podatek od czynności cywilnoprawnych zapłacone przez Spółkę przy zakupie udziałów są kosztem uzyskania przychodów, ale dopiero z chwilą sprzedaży udziałów zgodnie z art. 15 ust. 1 w związku z art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy, a w przypadku planowanego połączenia Spółek, w świetle art. 16ust. 1 pkt 8c updop z chwilą odpłatnego zbycia udziałów Spółki przejmującej lub nowo zawiązanej.

Wobec wymienionych przez Spółkę wydatków niezwiązanych bezpośrednio z zakupem udziałów, takich jak: koszty doradztwa finansowego, usług prawnych oraz wydatki na zbadania kondycji finansowej YYY Sp. z o.o. i wyceny nabywanych udziałów nie znajdzie zastosowania art. 16 ust. 1 pkt 8 updop.

Wymienione koszty mogą zostać zaliczone przez Spółkę do kosztów uzyskania przychodów w momencie ich poniesienia, zgodnie z art. 15 ust. 1 omawianej ustawy, pod warunkiem jednak wykazania przez Spółkę celowości poniesienia takiego wydatku. Ciężar udowodnienia tej okoliczności spoczywa na podatniku, gdyż to on z faktu tego wywodzi skutki prawne w postaci zaliczenia tego wydatku do kosztów uzyskania przychodów. Spółka powinna właściwie udokumentować sam fakt poniesienia konkretnego wydatku i jego związek z przychodem, a także zasadność jego wysokości. Należy rozdzielić pojęcie wydatków na nabycie (objęcie) udziałów od źródeł finansowania tego rodzaju wydatków.

Dotyczy to w szczególności pożyczek i kredytów zaciągniętych na nabycie udziałów. Kosztów zaciągniętego kredytu tj. odsetek i prowizji nie traktuje się jako wydatków na nabycie udziałów, niewątpliwie jednak pozostają one w związku z przychodami Spółki. Dlatego też, zgodnie z przepisem art. 16 ust. 1 pkt 11 updop, koszty prowizji i opłat bankowych, koszty ustanowionego zabezpieczenia spłaty kredytu oraz wydatki poniesione na obsługę prawną umowy kredytowej stają się kosztem uzyskania przychodu w dacie ich faktycznej zapłaty lub kapitalizacji.

Biorąc powyższe pod uwagę Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie postanowił jak w sentencji.W zakresie pytania zawartego w uzupełnieniu wniosku z dnia 15.11.2005 r. zostanie wydane odrębne postanowienie.

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie zaznacza, że nie poddano ocenie załączników do wniosku. Niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia i jest aktualna do czasu zmiany stanu prawnego i faktycznego przedstawionego przez pytającego. Zmiana poszczególnych elementów stanu faktycznego może mieć wpływ na zmianę zakresu praw i obowiązków Podatnika. Zgodnie z treścią art. 14 b § 1 - 2 ustawy Ordynacja podatkowa, niniejsza interpretacja nie jest wiążąca dla Podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej - do czasu jej zmiany lub uchylenia w drodze decyzji w trybie określonym w art. 14 b § 5 w/w ustawy. Na podstawie art. 14 a § 4 Ordynacji podatkowej na niniejsze postanowienie służy Stronie zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie za pośrednictwem tutejszego organu podatkowego w terminie 7 dni od daty doręczenia postanowienia. Do zażalenia należy załączyć znaki opłaty skarbowej w wysokości 5 PLN (ustawa z dnia 9 września 2000 r. o opłacie skarbowej - Dz. U. z 2004 r. Nr 253 poz. 2532 ze zm.).