Pytanie:

Czy stanowią koszt uzyskania przychodów odsetki od wykorzystanych po 01.01.2005 r. transz pożyczki uzyskanej od 100% udziałowca spółki, której wysokość przekracza trzykrotność kapitału zakładowego?

Zapytanie Spółki dotyczy zaliczenia do kosztów podatkowych w pełnej wysokości zapłaconych odsetek od pożyczki udzielonej, zgodnie z umową z dnia 23 grudnia 2004 roku, spółce A Sp. z o.o. przez 100% - ego udziałowca spółkę Axxxx S.A., przy czym zapłata odsetek dotyczy wykorzystanych po dniu 1 stycznia 2005 r. transz pożyczki.

Stanowisko Spółki: Spółka ma prawo do zaliczenia do kosztów uzyskania przychodu w pełnej wysokości zapłacone odsetki od całej wykorzystanej pożyczki, gdyż:
- umowa pożyczki jest umową konsensualną i dochodzi do skutku przez samo porozumienie stron,
- umowa pożyczki została zawarta przed dniem 1 stycznia 2005 r., i nie mają zastosowania - zgodnie z art. 9 ustawy z dnia 18.11.2004 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz o zmianie niektórych innych ustaw - przepisy art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Pobadto, Urząd Skarbowy wyjaśnia, w oparciu o obowiązujące przepisy w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych:
- art. 16 ust. 1 pkt 61 ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych (jednolity tekst: Dz. U. z 2000 roku Nr 54, poz. 654 ze zmianami), w brzmieniu obowiązującym w roku 2004 stanowi, że nie uważa się za koszty uzyskania przychodów odsetek od pożyczek (kredytów) udzielonych przez spółkę innej spółce, jeżeli w obu tych podmiotach ten sam udziałowiec (akcjonariusz) posiada nie mniej niż po 25% udziałów (akcji), a wartość zadłużenia spółki otrzymującej pożyczkę (kredyt) wobec udziałowców (akcjonariuszy) tej spółki posiadających co najmniej 25% jej udziałów (akcji) i wobec innych podmiotów posiadających co najmniej 25% udziałów w kapitale tych udziałowców (akcjonariuszy) oraz wobec spółki udzielającej pożyczki (kredytu) osiągnie łącznie trzykrotność wartości kapitału zakładowego spółki - w części, w jakiej pożyczka (kredyt) przekracza tę wartość zadłużenia, określoną na dzień zapłaty odsetek; przepisy te stosuje się odpowiednio do spółdzielni, członków spółdzielni oraz funduszu udziałowego takiej spółdzielni, (pkt 60 ust. 1 tego artykułu ustawy zawiera podobne ograniczenie zaliczenie do kosztów uzyskania przychodów odsetek od pożyczek ale udzielonych przez udziałowca lub udziałowców);
- art. 16 ust. 7a wyżej cytowanej ustawy, obowiązujący do końca roku 2004, stanowił, że: przepisów art. 16 ust. 1 pkt. 60 i 61 nie stosuje się do pożyczek (kredytów) zaciągniętych przez podatnika lub podatników, o których mowa w art. 3 ust. 1 tejże ustawy (czyli Spółki mające siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej), z wyjątkiem gdy taki podatnik lub podatnicy podlegają zwolnieniu na podstawie art. 17 ust. 1 pkt 34 ustawy (zwolnienie to dotyczy dochodów z działalności gospodarczej prowadzonej na terenie specjalnych stref ekonomicznych);
- Od 1 stycznia 2005 roku przepis art. 16 ust. 7a został uchylony, co oznacza, że od dnia 1 stycznia 2005 roku zasada ograniczenia w zaliczaniu do kosztów uzyskania przychodów niektórych odsetek od pożyczek udzielonych przez podmioty powiązane, w jednakowym stopniu dotyczy odsetek od pożyczek (kredytów) udzielonych podatnikowi przez podmiot krajowy jak i zagraniczny. Jednakże w myśl art. 9 ustawy z dnia 18 listopada 2004 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz o zmianie niektórych ustaw (Dz. U. z 2004 roku Nr 254, poz. 2533) wprowadzającej zmiany w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych ustawodawca określił, że przepisów art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 ustawy wymienionej w art. 1 nie stosuje się do odsetek od pożyczek (kredytów) udzielonych przez podatników, mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i podlegających obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, przed dniem 1 stycznia 2005 r..
- W art. 16 ust. 7b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zdefiniowano umowę pożyczki, o której mowa w ust. 1 pkt 60 i 61 oraz w ust. 7. Przez pożyczkę, rozumie się każdą umowę, w której dający pożyczkę zobowiązuje się przenieść na własność biorącego określoną ilość pieniędzy, a biorący zobowiązuje się zwrócić tę samą ilość pieniędzy, przez pożyczkę tę rozumie się także emisję papierów wartościowych o charakterze dłużnym, depozyt nieprawidłowy lub lokatę. Definicja ta pokrywa się z umową pożyczki pieniężnej podaną w art. 720 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 roku, Nr. 16, poz.93 ).

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że Spółka w dniu 23.12.2004 r. zawarła umowę pożyczki ze spółką A S.A. - Spółką będącą jej 100%-owym udziałowcem. Kwota pożyczki znacznie przewyższa 3-krotną wartość kapitału zakładowego Spółki, w zapytaniu nie określono kwotowo tej pożyczki. Wypłata pożyczki będzie dokonywana w transzach do wysokości wymagalnych zobowiązań spółki B Sp. z o.o. wobec wierzycieli - podmiotów uprawnionych na podstawie realizowanych na rzecz Spółki kontraktów. Zapłata odsetek dotyczy wykorzystanych po dniu 1 stycznia 2005 r. transz pożyczki.

Art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych reguluje zasady tzw. "niedostatecznej kapitalizacji" spółek kapitałowych. Zgodnie z tymi przepisami w przypadkach, kiedy zadłużenie podatnika będącego spółką kapitałową lub spółdzielnią przewyższy trzykrotność jego kapitału zakładowego, to nie stanowią kosztu uzyskania przychodów zapłacone przez niego odsetki (lub ich część), od pożyczek udzielonych temu podatnikowi przez podmioty w określony sposób z nim powiązane.
Jednakże jeżeli chodzi o odsetki od pożyczek:
- udzielonych od podmiotu powiązanego ze spółką mającego siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz - udzielonych przed dniem 1 stycznia 2005 r.to ograniczenie wynikające z art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 nie ma zastosowania i odsetki takie w całości stanowią koszt uzyskania przychodów w momencie zapłaty.

Zgodnie z art. 16 ust. 7b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przez pożyczkę, rozumie się każdą umowę, w której dający pożyczkę zobowiązuje się przenieść na własność biorącego określoną ilość pieniędzy, a biorący zobowiązuje się zwrócić tę samą ilość pieniędzy. Udzielenie pożyczki następuje z dojściem do skutku odpowiedniej umowy, gdyż od tego momentu pożyczkobiorca może skutecznie domagać się wydania lub postawienia do jego dyspozycji środków pieniężnych w ustalonym w umowie terminie. Umowa pożyczki ma charakter konsensualny tzn. dochodzi do skutku przez samo porozumienie stron (zawarcie umowy), tak więc udzielenie pożyczki jest czynnością tożsamą z zawarciem umowy pożyczki i bez znaczenia jest tutaj data przekazania pieniędzy.

W związku z powyższym, ponieważ Spółka B Sp. z o.o. zawarła umowę pożyczki pieniężnej od Spółki - powiązanej kapitałowo - spółkę Axxxx S.A. w dniu 23.12.2004 r., to nie będą miały zastosowania ograniczenia wynikające z art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w brzmieniu obowiązującym od dnia 1 stycznia 2005 roku, gdyż będzie miał zastosowanie art. 9 ustawy z dnia 18 listopada 2004 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz o zmianie niektórych innych ustaw. Odsetki od tej pożyczki w całości stanowią koszt uzyskania przychodów w momencie zapłaty.

Reasumując, stanowisko wnioskodawcy co do zaliczenia do kosztów uzyskania przychodu zapłaconych odsetek od pożyczki, udzielonej na podstawie zawartej w dniu 23 grudnia 2004 roku umowy pożyczki, od krajowej spółki powiązanej należy uznać za prawidłowe.

Powyższa interpretacja:
- dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia, traci swoją moc z chwilą zmiany przepisów jej dotyczących;
- nie jest wiążąca dla podatnika, wiąże natomiast właściwe dla wnioskodawcy organy podatkowe i organy kontroli skarbowej.

Pouczenie:
Na powyższe postanowienie służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Krakowie za posrednictwem Naczelnika Urzędu Skarbowego Kraków Nowa-Huta w terminie 7 dni od dnia daty doręczenia niniejszego postanowienia.