Pytanie:

czy do kosztów uzyskania przychodów powinna Spółdzielnia Inwalidów zaliczyć - w przypadku umorzenia bez wynagrodzenia części posiadanych przez nią udziałów w spółce z o.o. - wydatki poniesione na nabycie tych udziałów?

Spółdzielnia Inwalidów jest wspólnikiem spółki z o.o. Spółka planuje dokonania podwyższenia swego kapitału, które to podwyższenie skierowane zostanie do spółdzielni, a spółdzielnia obejmie podwyższony kapitał wnosząc do spółki wkład niepieniężny w formie swego całego przedsiębiorstwa, przy czym przed dokonaniem powyższej operacji gospodarczej spółdzielnia postawiona zostanie w stan likwidacji. Po przeprowadzeniu powyższego podwyższenia kapitału spółdzielnia posiadała będzie w spółce dwa rodzaje udziałów, jedne objęte za aport inny niż przedsiębiorstwo, drugie to udziały objęte w zamian za przedsiębiorstwo spółdzielni.

W przyszłości Zgromadzenie Wspólników spółki dokonałoby w trybie art. 199 § 3 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. Nr 94 poz. 1037 z późn. zm.) umorzenia części udziałów należących do spółdzielni bez wynagrodzenia. Umorzenie nastąpiłoby bez wynagrodzenia, a w związku z pokryciem wszelkich kosztów umorzenia z czystego zysku zrealizowane zostałoby bez obniżania kapitału zakładowego spółki w trybie art. 199 § 6 K.s.h. Spółdzielnia zgodnie z wymogiem określonym w art. 199 § 3 K.s.h. wyraziłaby zgodę na to aby umorzenie części należących do niej udziałów nastąpiło bez wynagrodzenia.

W związku z powyższym Spółdzielnia Inwalidów zwraca się z zapytaniem do Naczelnika Urzędu Skarbowego w Ostrołęce, czy spółdzielnia w przypadku umorzenia części posiadanych przez nią udziałów w spółce z o.o., przeprowadzonego w trybie art. 199 § 3 K.s.h., czyli bez wypłaty wynagrodzenia, powinna zaliczyć na moment umarzania tych udziałów, poniesione przez siebie wcześniej wydatki na nabycie tych udziałów do podatkowych kosztów uzyskania przychodu ?

Zdaniem spółki w przypadku umorzenia części należących do spółdzielni udziałów w spółce, dokonanego przez Zgromadzenie Wspólników spółki w trybie art. 199 § 3 K.s.h., a więc za zgodą spółdzielni bez wynagrodzenia, uznać należy, że zbycie udziałów w tej formie ma charakter nieodpłatny, czyli nie stanowi dla spółdzielni przychodu. W związku z powyższym poniesione wcześniej wydatki na nabycie umorzonych bez wynagrodzenia udziałów w sp. z o.o. nie będą stanowiły w spółdzielni, na moment ich umarzania kosztu uzyskania przychodu w podatku dochodowym od osób prawnych.

Naczelnik Urzędu Skarbowego w Ostrołęce po dokonaniu oceny stanu faktycznego i prawnego stwierdza co następuje:

Zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na objęcie lub nabycie udziałów albo wkładów w spółdzielni, udziałów albo akcji w spółce oraz innych papierów wartościowych, a także wydatków na nabycie tytułów uczestnictwa lub jednostek uczestnictwa w funduszach kapitałowych; wydatki takie są jednak kosztem uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych wkładów, udziałów, akcji oraz innych papierów wartościowych, w tym (...).

Art. 10 ust. 1 ww. ustawy stanowi, iż dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust 1 pkt 4a i 4b, jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także m.in. dochód z umorzenia udziałów (akcji), dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki, w celu umorzenia tych udziałów (akcji).

Jak wynika z treści art. 10 ust. 1b przepis art. 10 ust. 1 pkt 1 i 2 nie znajdzie zastosowania w przypadku umorzenia udziałów (akcji) objętych za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8 przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14, jest wynagrodzenie podatnika otrzymane w wyniku umorzenia udziałów (akcji) objętych w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Natomiast jak stanowi art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy do przychodów nie zalicza się zwróconych udziałów lub wkładów w spółdzielni, umorzenia udziałów lub akcji w spółce, w tym kwot otrzymanych z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki w celu umorzenia tych udziałów (akcji) oraz wartości majątku otrzymanego w związku z likwidacją osoby prawnej - w części stanowiącej koszt nabycia bądź objęcia, a także zwróconych udziałowcom (akcjonariuszom) dopłat wniesionych do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami - w wysokości określonej w złotych na dzień ich faktycznego wniesienia. A zatem, do dochodu z udziału w zyskach osób prawnych podlegającego opodatkowaniu zalicza się nadwyżkę wynagrodzenia otrzymanego m.in. z tytułu umorzenia udziałów ponad koszt ich nabycia lub objęcia.

W przedstawionej przez spółdzielnię sytuacji, nastąpi umorzenie części jej udziałów w spółce bez wynagrodzenia. W przypadku umorzenia udziałów bez wynagrodzenia nie powstaje faktyczny dochód (przychód) po stronie spółdzielni (udziałowca), która zbyła udziały na rzecz spółki, a w konsekwencji ww. przepisy nie znajdą zastosowania.

W związku z tym, iż w przedstawionej przez wnioskodawcę sytuacji, nastąpi umorzenie części udziałów bez wynagrodzenia, po stronie udziałowca (którego udziały zostaną umorzone) nie powstanie obowiązek podatkowy, gdyż nie powstanie u niego faktyczny dochód (przychód) do opodatkowania.

W związku z powyższym, w sytuacji zbycia udziałów bez wynagrodzenia, wydatki poniesione na objęcie umorzonych bezpłatnie udziałów nie będą stanowiły kosztu uzyskania przychodu spółdzielni.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę oraz stanu prawnego obowiązującego w dniu złożenia wniosku.

Interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej do czasu jej zmiany lub uchylenia zgodnie z art. 14 b § 1 i § 2 Ordynacji podatkowej.