Pytanie:

Czy do odsetek wypłaconych w ramach umowy przez spółkę AAA będą miały zastosowanie przepisy art 16 ust 1 pkt 60 ustawy z dnia 15 lutego 1992r o podatku dochodowym od osób prawnych?

Na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r - Ordynacja podatkowa (tekst jednolity z 2005r. Dz. U. Nr 8 poz.60 z późn.zm.) po rozpatrzeniu wniosku AAA sp. z o.o żądającego udzielenia pisemnej interpretacji w zakresie zastosowania prawa podatkowego , Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że stanowisko wnioskodawcy dotyczące zastosowania przepisów art. 16 ust 1 pkt 60 ustawy z dnia 15 lutego 1992r o podatku dochodowym od osób prawnych do odsetek wypłaconych w ramach umowy przez spółkę - podane we wniosku jest prawidłowe .

Spółka należy do ogólnoświatowej grupy kapitałowej . W celu optymalizacji zarządzania płynnością finansową oraz kosztami finansowymi spółki rozważa się włączenie Spółki do grupowego systemu tzw. cash - pooling u . Włączenie do tej struktury wiązałoby się z zawarciem przez Spółkę umowy Manual Cash Pool Agreement ( umowy o wspólnym zarządzaniu płynnością finansową dalej : umowa ) z firmą BBB ) . Spółka BBB jest 100% udziałowcem spółki AAA.

Umowa zostałaby zawarta na czas nieokreślony. Umowa będzie zawarta poza granicami Polski. Umowa ta przewidywałaby , iż w ramach zarządzania płynnością finansową Spółki salda na rachunkach AAA byłyby faktycznie przenoszone na wydzielone specjalnie na ten cel rachunki bankowe. Rachunki te zostałyby utworzone przez BBB .

Należy zaznaczyć , iż BBB pełniłaby w tym przypadku rolę podmiotu zarządzającego i jednostki nadzorującej strukturę cash - pooling u w zakresie wszystkich wybranych kont, walut i krajów . W szczególności , BBB zobowiązana będzie zapewnić , że wartość pozyskanych w ramach struktury cash - pooling u środków finansowych przez AAAnie przekroczy ustalonego limitu kredytowego.Wspomniane powyżej transfery dokonywane byłyby raz na tydzień . W określonym dniu tygodnia ogólna kwota salda z wszystkich zintegrowanych kont AAA będzie przekazywana na celowe rachunki BBB (wyrównawcze salda kredytowe). W przypadku ujemnego salda na kontach AAA określona kwota będzie przekazywana przez BBBna zintegrowane konta bankowe AAA ( wyrównawcze salda debetowe).Przekazanie sald kont bankowych rodzić będzie pomiędzy spółkami holdingu wierzytelności lub zobowiązania , które będą podstawą naliczania odsetek. Kwota odsetek ustalona będzie na warunkach rynkowych na podstawie referencyjnej stopy procentowej dla rynku międzybankowego - WIBOR . W przypadku należności AAA wobec BBB stopa oprocentowania naliczana byłaby poprzez pomniejszenie obowiązującej w danym momencie stawki WIBOR o właściwą marżę . Marża ta uwzględniać będzie również opłatę dla BBB z tytułu utrzymania struktury cash - poolingu . Z kolei , w odniesieniu do zobowiązań AAA wobec BBB stopa procentowa ustalana będzie poprzez dodanie odpowiedniej marży do obowiązującej w danym momencie stawki WIBOR Marża ta również uwzględniać będzie również opłatę dla BBB z tytułu utrzymania struktury cash - poolingu .

Rozliczenie odsetek dokonywane byłyby przez BBB na bazie miesięcznej . AAA zostanie uznana lub obciążona kwotą odsetek na podstawie noty wystawionej przezBBB . Nie będzie dokonywana efektywna zapłata odsetek . Odsetki zostaną włączone do salda wierzytelności lub zobowiązań w ramach struktury cash - poolingu.

W złożonym wniosku spółka przedstawiła następujące stanowisko :

Zgodnie z przepisem art. 16 ust 1 pkt 60 ustawy o pdop nie stanowią m.in. kosztu uzyskania przychodu odsetki od pożyczek udzielonych spółce przez jej udziałowca posiadającego nie mniej niż 25% udziałów (akcji) tej spółki , jeżeli wartość zadłużenia spółki wobec jej udziałowców posiadających co najmniej 25% udziałów (akcji) i wobec innych podmiotów posiadających co najmniej 25% udziałów wkapitale takiego udziałowca osiągnie łącznie trzykrotność wartości kapitału zakładowego spółki. Odsetki te nie stanowią kosztu uzyskania przychodu w części , w jakiej pożyczka przekracza tę wartość zadłużenia , określoną na dzień zapłaty odsetek. Z kolei w myśl przepisu art.16 ust 7b ustawy o pdop przez pożyczkę , o której mowa w ust 1 pkt 60 rozumie się każdą umowę , w której dający pożyczkę zobowiązuje się przenieść na własność biorącego określoną ilość pieniędzy , a biorący zobowiązuje się zwrócić tę samą ilość pieniędzy. Przez pożyczkę tę rozumie sie także emisję papierów wartościowych o charakterze dłużnym , depozyt nieprawidłowy lub lokatę.

Mając na uwadze charakter dokonywanych przez BBB transferów na rzecz AAA , należy uznać , iż spełniają one definicję pożyczki wskazana w art. 16 ust 7b ustawy o pdop. W związku z tym , w odniesieniu do zaliczenia odsetek przez AAA na rzecz BBB do kosztów uzyskania przychodu , miałyby zastosowanie ograniczenia przewidziane w art. 16 ust 1 pkt 60 tej ustawy. Należy przy tym zaznaczyć , iż w ocenie spółki nie ma znaczenia , iż AAA nie dokonuje faktycznej zapłaty odsetek na konto BBB (dopisywane są one automatycznie do salda należności na rzecz BBB) . W tym przypadku , następuje bowiem kapitalizacja odsetek , która równoznaczna jest z ich zapłatą.

W przedstawionym stanie faktycznym , biorąc pod uwagę powyższe przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych , Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu wyjaśnia :

Umowa cash- pooling pozostaje na gruncie polskiego prawa umową nie uregulowaną w sposób szczegółowy. Również regulacje prawa podatkowego nie odnoszą się wyraźnie do tej transakcji. Powyższy status prawny powoduje wiele trudności praktycznych . W związku z powyższym , w przypadku rozpatrywania kwestii podatkowych następstw omawianej umowy , konieczne jest dokonanie każdorazowo analizy treści umowy cash-pooling.

Zgodnie z przedstawionym przez Spółkę stanem faktycznym udzielającym debetów na rachunkach jest główny udziałowiec spółki BBB tj. podmiot zaliczony do kategorii wymienionych w art. 16 ust 1 pkt 60 o podatku dochodowym od osób prawnych , zatem do odsetek płaconych przez spółkę ( AAA ) na rzecz udziałowca ( BBB ) będą miały zastosowanie przepisy o niedostatecznej kapitalizacji ( art. 16 ust 1 pkt 60 ustawy z dnia 15.02.1992 o podatku dochodowym od osób prawnych).Udzielanie pożyczek przez udziałowców jest jednym ze sposobów dokapitalizowania spółek handlowych. Zjawisko takie nosi nazwę "cienkiej" (niedostatecznej kapitalizacji). Przepisy o tzw. " niedostatecznej kapitalizacji" , tj. art. 16 ust 1 pkt 60 i 61 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych , mają za zadanie ograniczenie fiskalnych skutków " pożyczkowego" ( w przeciwieństwie do wkładów) finansowania działalności spółek przez ich dominujących wspólników ( w tym za pośrednictwem innych spółek , w których tacy wspólnicy posiadają znaczący udział).

Przepisy art. 16 ust 1 pkt 60 i 61 dotyczą zasad kwalifikowania kosztów uzyskania przychodów w spółkach będących podatnikami w rozumieniu ustawy o podatku dochodowy od osób prawnych .Zgodnie z treścią art. 16 ust 1 pkt 60 ustawy z dnia 15 lutego 1992r o podatku dochodowym od osób prawnych ( Dz. U z 2000r Nr 54 poz. 654 z późn.zm.) nie uważa się za koszty uzyskania przychodów - odsetek od pożyczek (kredytów) udzielonych spółce przez jej udziałowca (akcjonariusza) posiadającego nie mniej niż 25 % udziałów (akcji) tej spółki albo udziałowców (akcjonariuszy) posiadających łącznie nie mniej niż 25% udziałów (akcji) tej spółki , jeżeli wartość zadłużenia spółki wobec udziałowców (akcjonariuszy) tej spółki posiadających co najmniej 25% udziałów (akcji) i wobec innych podmiotów posiadających co najmniej 25%udziałów w kapitale takiego udziałowca (akcjonariusza) osiągnie łącznie trzykrotność wartości kapitału zakładowego spółki - w części , w jakiej pożyczka (kredyt) przekracza tę wartość zadłużenia , określoną na dzień zapłaty odsetek; przepisy te stosuje się odpowiednio do spółdzielni , członków spółdzielni oraz funduszu udziałowego takiej spółdzielni.

Z dniem 1 stycznia 2004r ustawodawca wprowadził dla celów oceny czy ma miejsce "cienka kapitalizacja" definicję pojęcia pożyczki , o której mowa w cytowanym wyżej przepisie. Dodany do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepis art. 16 ust 7b ( obowiązującym od 1 stycznia 2005r) stanowi , że przez pożyczkę , o której mowa , rozumie się każdą umowę , w której dający pożyczkę zobowiązuje się przenieść na własność biorącego określoną ilość pieniędzy , a biorący zobowiązuje się zwrócić tę sama ilość pieniędzy ; przezpożyczkę tę rozumie sie także emisję papierów wartościowych o charakterze dłużnym , depozyt nieprawidłowy lub lokatę.W świetle przywołanych przepisów , gdy pożyczka udzielona została Spółce przez podmiot powiązany i wartość zadłużenia spółki wobec podmiotów powiązanych osiąga trzykrotność wartości kapitału zakładowego spółki , należy część zapłaconych z tytułu pożyczki odsetek w kwocie , jaka przypada na część pożyczki przekraczająca trzykrotność kapitału , wyłączyć z kosztów uzyskania przychodów.

W świetle powyższego Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza , że stanowisko zaprezentowane przez Spółkę we wniosku w przedmiotowej sprawie jest prawidłowe.

2.Interpretacja nie jest wiążąca dla Wnioskodawcy, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej - do czasu jej zmiany lub uchylenia;

3.Na niniejsze postanowienie służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie wniesione za pośrednictwem organu wydającego postanowienie, w terminie 7 dni licząc od daty jego doręczenia (art. 236 § 2 pkt 1 Ordynacji podatkowej), zażalenie podlega opłacie skarbowej w kwocie 5 zł oraz 50 gr od załącznika, uiszczonej w formie naklejania znaków opłaty skarbowej na zażaleniu.