Pytanie:

1. Czy Spółka X jest zobowiązana, mając na uwadze przepis art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych pobierać podatek dochodowy " u źródła" z kwot wypłacanych jej niemieckiemu kontrahentowi z tytułu dostaw konkretnych egzemplarzy komputerowego oprogramowania inżynierskiego wraz z licencją (prawo użytkowania określonego egzemplarza tylko przez docelowego polskiego odbiorcę), które następnie są przez spółkę x osprzedawane konkretnym polskim odbiorcom, wcześniej zgłoszonym zagranicznemu dostawcy w odrębnych zamówieniach?
2. Czy Spółka X jest zobowiązana pobierać podatek dochodowy "u źródła" z tytułu płatności na rzecz niemieckiego kontrahenta za zakupywane przez nią kontrakty obsługi serwisowej oprogramowania(na ogół roczny okres) tzw. "maintenance", któe zwykle towarzyszą wyżej opisanym zakupom oprogramowania i są osobno fakturowane, a następnie są przez spółkę X odsprzedawane (z zyskiem) odbiorcy w kraju?

Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź-Bałuty w Łodzi, działając na podstawie przepisów:
• art. 216, art. 217, art. 14a § 1 § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja Podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 658 ze zm.),
• art. 21 ust 1 pkt 1 ustawy z dnia 15.02.1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm)

uznaje za prawidłowe stanowisko Spółki z o.o. przedstawione w piśmie z dnia 28.02.2006 r., dotyczące obowiązku pobrania podatku dochodowego "u źródła" - na mocy art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

• z kwot wypłacanych przez Spółkę "X" jej niemieckiemu kontrahentowi z tytułu dostaw konkretnych egzemplarzy komputerowego oprogramowania inżynierskiego wraz z licencją (prawo użytkowania określonego egzemplarza tylko przez docelowego polskiego odbiorcę), które następnie są przez "X" odsprzedawane konkretnym polskim odbiorcom, wcześniej zgłoszonym zagranicznemu dostawcy w odrębnych zamówieniach;
• z tytułu płatności na rzecz niemieckiego kontrahenta za zakupywane przez Spółkę "X" kontrakty obsługi serwisowej oprogramowania (na ogół roczny okres) tzw. "maintenance", które zwykle towarzyszą wyżej opisanym zakupom oprogramowania i są osobno fakturowane, a następnie są przez "X" odsprzedawane (z zyskiem) odbiorcy w kraju.

"X" Spółka z o.o z siedzibą w Y, złożyła w dniu 28 lutego 2006 r. w tut. Organie podatkowym, w trybie art. 14 a § 1 Ordynacji podatkowej, wniosek (bez znaku) o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w jej indywidualnej sprawie.

Z przedstawionego przez Spółkę stanu faktycznego wynika, że "X" zajmuje się odsprzedażą i wdrażaniem oprogramowania komputerowego, nabywanego od niemieckiej firmy N (zwanej dalej "Dostawcą"). W ramach współpracy z firmą N, Spółka "X" wyszukuje potencjalnych nabywców na rynku polskim, zbiera zamówienia na programy komputerowe oferowane przez N, jak również odpowiada za wystawianie rachunków i pobieranie wszystkich kwot należnych za programy. Dostawca (firma N) jest właścicielem wszystkich praw autorskich, znaków handlowych, patentów itp. i nie udziela Spółce "N" praw do jakichkolwiek własności intelektualnych (m.in. kopiowania, modyfikowania, reprodukowania całych lub części programów komputerowych).

Z opisanego przez Spółkę przebiegu transakcji wynika, iż "X" jedynie pośredniczy w sprzedaży oprogramowania polskim kontrahentom. Na podstawie umowy licencyjnej (licencja - rozumiana jako prawo użytkowania określonego egzemplarza programu komputerowego) zawieranej między polskim kontrahentem a firmą N program komputerowy oddany zostaje w użytkowanie kontrahentowi polskiemu na czas nieokreślony i tylko na potrzeby własne. Podatnik - "X" - odpowiada za techniczną stronę dostarczenia produktu licencjonowanego (programu komputerowego) do klienta polskiego oraz jego fakturowanie, a w związku z realizacją umów nie nabywa żadnych praw autorskich, nie używa ich, ani nie nabywa prawa do ich użytkowania.W ramach prowadzonej działalności Spółka "X" oferuje także dla zakupionego oprogramowania usługę serwisową. W celu prowadzenia tej usługi dla swoich klientów Spółka zakupuje od Dostawcy usługi serwisowe ("maintenance") dla oprogramowania zakupionego przez konkretnego klienta. Tego rodzaju usługi serwisowe nie mają charakteru licencji, gdyż nie przenoszą żadnych praw autorskich do korzystania z programu komputerowego.

Zdaniem "X" Sp. z o.o jeżeli w umowie w sprawie unikania podwójnego opodatkowania nie ma literalnie wymienionych programów komputerowych to nie istnieje odpowiedzialność podatkowa płatnika. Prawo wewnętrzne traktując program komputerowy jako odrębny rodzaj utworu nie pozwala na uznanie go za podstawę należności licencyjnych w rozumieniu art. 12 ust. 3 umowy z dnia 14 maja 2003 r. między Rzeczpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec. Zatem wypłaty należności za programy komputerowe do Firmy N nie podlegają w Polsce opodatkowaniem zryczałtowanym podatkiem dochodowym od osób prawnych. Spółka uważa również, że zakupione usługi serwisowe oprogramowania nie mają charakteru licencji, gdyż nie przenoszą żadnych praw autorskich do korzystania z programu komputerowego.Według Podatnika realizowany obrót egzemplarzami oprogramowania, z których każdy jest od razu przypisany dokładnie konkretnemu odbiorcy, jak również zakup i sprzedaż usług serwisowych w żadnej części nie powoduje konieczności pobierania podatku "u źródła", o którym mowa w art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, z kwot wypłacanych niemieckiemu kontrahentowi za dostawy oprogramowania, maintenanceów. Przedmiotem działalności Spółki"" jest bowiem odsprzedaż tych produktów, z których dochód stanowi zysk z działalności gospodarczej Spółki i jest opodatkowany w CIT-2.

Odpowiadając na pytanie I Podatnika, Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź - Bałuty, działając na podstawie art. 14a § 1 ustawy Ordynacja podatkowa informuje, że stanowisko Spółki z o.o "X" przedstawione we wniosku jest zgodne z przepisami ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W świetle przedstawionego przez Spółkę stanu faktycznego i zgodnie z obowiązującym stanem prawnym nie będzie miał zastosowania art. 21 ust. 1 pkt 1, ustawy o pdop, według którego podatek dochodowy z tytułu uzyskanych na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2 (podatników nie mających na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej siedziby lub zarządu) przychodów z praw autorskich lub praw pokrewnych, w tym również ze sprzedaży tych praw - ustala się w wysokości 10% przychodów. Przepis ten stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.Umowa międzynarodowa podpisana między Rzeczpospolitą Polską a RFN w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodów i od majątku obejmuje opodatkowanie dochodów uzyskiwanych przez osoby zagraniczne z tytułu wypłaconych im należności. Oznacza to, że umowa międzynarodowa odnosi obowiązek podatkowy podlegający pobraniu "u źródła", gdy dochód uzyskiwany jest z należności (zgodnie z art. 12 ust. 3 cyt. umowy) płaconych za użytkowanie lub prawo użytkowania wszelkich praw autorskich do dzieła literackiego, artystycznego lub naukowego włącznie z filmami dla kin, wszelkiego patentu, znaku towarowego, wzoru lub modelu, planu, tajemnicy technologii lub procesu produkcyjnego, lub za użytkowanie lub prawo do użytkowania urządzenia przemysłowego, handlowego lub naukowego lub za informacje dotyczące doświadczenia w dziedzinie przemysłowej, handlowej, naukowej. Postanowienie to stosuje się odpowiednio do wszelkiego rodzaju wypłat za użytkowanie lub prawo do użytkowania nazwy, zdjęcia lub innych podobnych praw osobistych.Umowa zawarta między Rzeczpospolitą Polską a RFN w sprawie unikania podwójnego opodatkowania - w art. 12 - nie wymienia transakcji, których przedmiotem jest sprzedaż produktu, jakim jest oprogramowanie komputerowe.

Jak wynika z opisanego stanu faktycznego, Spółka na mocy umowy z firmą N prowadzi współpracę handlową w zakresie pośredniczenia w wyszukiwaniu kontrahentów, doprecyzowania ich wymagań oraz odsprzedaży oprogramowania osobie trzeciej. Prowadzi to do wniosku, że w tym przypadku obrót oprogramowaniem nie jest związany z przeniesieniem praw autorskich na Spółkę "X" w rozumieniu art. 52 ust. 1 ustawy o prawie autorskim. Natomiast zgodnie z art. 74 ust. 4 ustawy o prawie autorskim na treść prawa majątkowego do programu komputerowego z zastrzeżeniem art. 75 ust. 2 i 3 składa się prawo do reprodukcji, prawo do tłumaczenia i adaptacji oraz wprowadzania innych zmian, jak również prawo do rozpowszechniania. A jak wynika z przedstawionego stanu faktycznego Spółka "X" żadnych z tych uprawnień nie posiada. Ostateczny nabywca oprogramowania uzyskuje prawo jego użytkowania, które nie musi powstać z przeniesienia licencji, a może powstać z przeniesienia własności egzemplarza oprogramowania. W takim przypadku jeśli nie dochodzi do przeniesienia praw z licencji to nabywca, który wszedł legalnie w posiadanie programu ma prawo do korzystania w zakresie określonym w art. 75 ustawy o prawie autorskim.

Z opisanego przez Spółkę stanu faktycznego wynika, że przedmiotem sprzedaży w transakcjach pomiędzy podmiotami są produkty w postaci oprogramowania komputerowego. Firma N nie przenosi na Spółkę z o.o "X" praw autorskich, a kupujący oprogramowanie uzyskuje bezpośrednio od niemieckiej firmy prawo użytkowania programu (pomiędzy podmiotami odbywa się obrót towarowy). W związku z powyższym zdaniem Naczelnika Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź - Bałuty nie podlega opodatkowaniu "u źródła" w trybie art. 21 ust. 1 pkt 1 przychód uzyskany przez niemieckiego kontrahenta jeżeli nie obejmuje on opłat z tytułu licencji (rozumianej przez wnioskodawcę jako prawo do użytkowania określonego egzemplarza programu komputerowego).

Odnosząc się do zapytania dotyczącego obowiązku pobierania podatku dochodowego "u źródła" według przepisów art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych z tytułu płatności na rzecz niemieckiego kontrahenta za zakupywane przez Spółkę z o.o"X" kontrakty obsługi serwisowej tzw. "maintenance", które zwykle towarzyszą wyżej opisanym zakupom oprogramowania i są osobno fakturowane, a następnie odsprzedawane przez Spółkę "X" ( z zyskiem) odbiorcy w kraju, Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź - Bałuty, działając na podstawie art. 14 a § 1 ustawy - Ordynacja podatkowa informuje, że stanowisko Podatnika w tym zakresie, zgodnie z obowiązującym stanem prawnym jest prawidłowe. Bowiem usłudze serwisowej nie towarzyszy w tym przypadku cedowanie majątkowych praw autorskich, a zatem ich 10% podatek "u źródła" nie dotyczy.

Powyższa interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Spółkę i stanu prawnego obowiązującego na dzień złożenia wniosku.

Zgodnie z treścią art. 14 b § 1 Ordynacji podatkowej interpretacja, o której mowa w art. 14 a § 1 nie jest wiążąca dla Podatnika. Jeżeli jednak Podatnik zastosował się do tej interpretacji, organ nie może wydać decyzji określającej lub ustalającej jego zobowiązanie podatkowe bez zmiany albo uchylenia postanowienia, o którym mowa w art. 14 a § 4, jeżeli taka decyzja byłaby niezgodna z interpretacją zawartą w tym postanowieniu.Interpretacja, o której mowa w art. 14 a § 1, jest wiążąca dla organów podatkowych i organów kontroli skarbowej właściwych dla Podatnika i może zostać zmieniona albo uchylona wyłącznie w drodze decyzji w trybie określonym w § 5.