Pytanie:

Czy nabycie nieruchomości gruntowej, o której mowa w art 10 ust.1 pkt 8 lit.a) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w drodze darowizny od męża a następnie sprzedaż tej nieruchomości jednej osobie może być uznana za działalność gospodarczą podatnika?

Z pisma wynika, że w dniu 29 grudnia 2006r. nabyła Pani do swojego majątku odrębnego z majątku odrębnego męża umową darowizny sporządzoną w formie aktu notarialnego - udział w nieruchomości gruntowej zabudowanej budynkami i budowlami, położonej w Gdańsku i zapłaciła podatek od darowizny. W chwili nabycia nieruchomości znajdujące się na niej budynki i budowle były przedmiotem wynajmu, zaś nieruchomość objęta była planem zagospodarowania przestrzennego przewidującym dla tej nieruchomości funkcję usługowo-mieszkaniową. Od końca roku, w którym wybudowano wspomniane budynki i budowle, upłynęło znacznie ponad 5 lat. Ponadto z tytułu ich nabycia nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego.

Nieruchomość ta ma zostać sprzedana jednej osobie.

W momencie nabycia nieruchomości Pani ... nie prowadziła działalności gospodarczej - w tym w zakresie obrotu nieruchomościami. Nie zamierza również prowadzić działalności w zakresie obrotu nieruchomościami do momentu sprzedaży nieruchomości włącznie.

Umowa darowizny przewiduje, iż przeniesienie posiadania /wydanie/ nieruchomości w zakresie wynikającym z nabytego udziału w nieruchomości nastąpi w ciągu 18 miesięcy od dnia zawarcia umowy darowizny. Do momentu wydania nieruchomości mąż Pani ... będzie pobierał pożytki z najmu nieruchomości i ponosił związane z tym ciężary.

Wątpliwości Pani ... dotyczą czy nabycie nieruchomości gruntowej, o której mowa w art. 10 ust. 1 pkt 8 lit. a) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w drodze darowizny od męża a następnie sprzedaż tej nieruchomości jednej osobie może być uznana za działalność gospodarczą podatnika.

Podatniczka stoi na stanowisku, że w opisanej sytuacji nie będzie miał zastosowania przepis art. 21 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych gdyż sprzedaż nieruchomości będzie czynnością jednorazową (niepowtarzalną). Z uwagi na powyższe uważa, iż nie będą spełnione przesłanki do uznania tej czynności za "działalność zarobkową wykonywaną w sposób zorganizowany i ciągły, prowadzoną we własnym imieniu i na własny rachunek, - czyli działalność gospodarczą w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W konsekwencji wyłączenie stosowania art. 2 ust. 1 pkt 32 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, o których mowa w art. 21 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie ma w tym przypadku miejsca. W opisanym stanie faktycznym nie stosuje się również przepisu art. 21 ust. 2 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, gdyż nieruchomość nie była przez podatnika wykorzystywana do prowadzenia pozarolniczej działalności gospodarczej ani prowadzenia działów specjalnych produkcji rolnej.

Zgodnie z przepisem art. 10 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (jednolity tekst Dz. U. Nr 14, poz. 176 z 2000r. z późniejszymi zmianami), źródłem przychodu jest między innymi odpłatne zbycie:

1. nieruchomości lub ich części oraz udziału w nieruchomości,
2. spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu mieszkalnego lub użytkowego oraz prawa do domu jednorodzinnego w spółdzielni mieszkaniowej,
3. prawa wieczystego użytkowania gruntów,
4. innych rzeczy,

- jeżeli odpłatne zbycie nie następuje w wykonaniu działalności gospodarczej i zostało dokonane w przypadku odpłatnego zbycia nieruchomości i praw majątkowych określonych w lit. a)-c) - przed upływem pięciu lat, licząc od końca roku kalendarzowego, w którym nastąpiło nabycie lub wybudowanie, a innych rzeczy - przed upływem pół roku, licząc od końca miesiąca, w którym nastąpiło nabycie; w przypadku zamiany okresy te odnoszą się do każdej z osób dokonującej zamiany.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy z 16 listopada 2006r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 217, poz. 1588) od przychodu (dochodu) z odpłatnego zbycia nieruchomości i praw określonych w art. 10 ust. 1 pkt 8 lit. a-c ustawy, nabytych lub wybudowanych (oddanych do użytkowania) do dnia 31 grudnia 2006r., stosuje się zasady określone w art. 28 w brzmieniu obowiązującym do końca 2006r.

Na podstawie art. 28 ww. ustawy przychodu z odpłatnego zbycia nieruchomości i praw majątkowych określonych w art. 10 ust. 1 pkt 8 lit. a)- c) nie łączy się z przychodami (dochodami) z innych źródeł, a podatek ustala się w formie ryczałtu w wysokości 10% uzyskanego przychodu. Podatek ten jest płatny bez wezwania w terminie 14 dni od dnia dokonania odpłatnego zbycia na rachunek urzędu skarbowego właściwego według miejsca zamieszkania podatnika. Obowiązek zapłaty podatku w terminie 14 dni od dnia zbycia nie dotyczy podatników dokonujących sprzedaży nieruchomości i praw majątkowych określonych w art. 10 ust. 1 pkt 8 lit a)-c), którzy w terminie 14 dni od dnia dokonania tej sprzedaży złożą oświadczenie, że przychód uzyskany ze sprzedaży przeznaczą na cele określone w art. 21 ust. 1 pkt 32 lit. a) lub lit. e).

W powołanym art. 21 ust. 1 pkt 32 lit. a) i e) ustawy z dnia 26.07.1991r., ustawodawca zwolnił od podatku dochodowego przychody uzyskane ze sprzedaży nieruchomości i praw majątkowych określonych w art. 10 ust. 1 pkt 8 lit. "a" - "c" tj.:

a) w części wydatkowanej nie później niż w okresie dwóch lat od dnia sprzedaży:

• na nabycie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej budynku mieszkalnego, jego części lub udziału w takim budynku, lokalu mieszkalnego stanowiącego odrębną nieruchomość lub udziału w takim lokalu, a także na nabycie gruntu lub udziału w gruncie albo prawa wieczystego użytkowania gruntu lub udziału w takim prawie, związanych z tym budynkiem lub lokalem,

• na nabycie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu mieszkalnego lub udziału w takim prawie, prawa do domu jednorodzinnego w spółdzielni mieszkaniowej lub udziału w takim prawie,

• na nabycie na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej gruntu lub udziału w gruncie, prawa użytkowania wieczystego gruntu lub udziału w takim prawie przeznaczonych pod budowę budynku mieszkalnego, w tym również gruntu lub udziału w gruncie albo prawa wieczystego użytkowania gruntu lub udziału w takim prawie z rozpoczętą budową budynku mieszkalnego

• na budowę, rozbudowę, nadbudowę, przebudowę, remont lub modernizację własnego budynku mieszkalnego, jego części lub własnego lokalu mieszkalnego, położonych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

• na rozbudowę, nadbudowę, przebudowę lub adaptację - na cele mieszkalne - własnego budynku niemieszkalnego, jego części, własnego lokalu niemieszkalnego lub własnego pomieszczenia niemieszkalnego, położonych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

e) w części wydatkowanej nie później niż w okresie dwóch lat od dnia sprzedaży, na spłatę kredytu lub pożyczki, a także odsetek od kredytu lub pożyczki zaciągniętych na cele, o których mowa w lit. a), w banku lub w spółdzielczej kasie oszczędnościowo - kredytowej, mających siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym również na spłatę kredytu lub pożyczki oraz odsetek od tego kredytu lub pożyczki zaciągniętych przed dniem uzyskania tych przychodów.

Zgodnie z treścią art. 21 ust. 2a przepis powyższy (tj. ust. 1 pkt 32 lit. e) nie ma zastosowania do podatników, którzy odsetki od kredytu lub pożyczki odliczali lub odliczają od dochodu na podstawie art. 26b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Jednocześnie zgodnie z art. 21 ust.1 pkt 32 lit. d) ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, który zawiera katalog zwolnień przedmiotowych wolne od podatku dochodowego są przychody uzyskane ze sprzedaży nieruchomości i praw majątkowych określonych w art. 10 ust. 1 pkt 8 lit. "a" - "c" z zastrzeżeniem ust. 2 i 2a w całości, jeżeli ich nabycie nastąpiło w drodze spadku lub darowizny.

Stosownie do art. 21 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych przepisy ust. 1 pkt 32 i 32a nie mają zastosowania, jeżeli:

1. budowa i sprzedaż budynków i lokali oraz sprzedaż gruntów i prawa wieczystego użytkowania gruntów jest przedmiotem działalności gospodarczej podatnika,
2. przychód ze sprzedaży lub zamiany jest wydatkowany na:
   a) nabycie gruntu lub udziału w gruncie, prawa wieczystego użytkowania gruntu lub udziału w takim prawie, budynku, jego części lub udziału w budynku, lub
   b) budowę, rozbudowę, nadbudowę, przebudowę, modernizację, adaptację lub remont budynku albo jego części
   - przeznaczonych na cele rekreacyjne,
3. przychód ze sprzedaży nieruchomości i praw majątkowych stanowi przychód z pozarolniczej działalności gospodarczej lub działów specjalnych produkcji rolnej w rozumieniu art. 14 ust. 2 pkt 1.

Od dnia 01 stycznia 2007r. ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych w nowy sposób definiuje pojęcie pozarolniczej działalności gospodarczej. Zgodnie z obowiązującą definicją działalności gospodarczej zamieszczoną w art. 5a ust. 6 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (jednolity tekst Dz. U. Nr 14, poz. 176 z 2000r. z późniejszymi zmianami) ilekroć w ustawie jest mowa o działalności gospodarczej albo pozarolniczej działalności gospodarczej - oznacza to działalność zarobkową:

1. wytwórczą, budowlaną, handlową, usługową,
2. polegającą na poszukiwaniu, rozpoznawaniu i wydobywaniu kopalin ze złóż,
3. polegającą na wykorzystaniu rzeczy oraz wartości niematerialnych i prawnych

- prowadzoną we własnym imieniu bez względu na rezultat, w sposób zorganizowany i ciągły, z której uzyskane przychody nie są zaliczane do innych przychodów ze źródeł wymienionych w art. 10 ust. 1 pkt 1, 2 i 4-9 (...).

Wyliczono tu różne rodzaje aktywności uznawanej za działalność gospodarczą i jest to wyliczenie wyczerpujące a nie przykładowe. Utrzymana została zasada, że działalność gospodarcza jest taką aktywnością, z której przychody nie są zaliczane do innych źródeł przychodów.

Mając na uwadze powyższe przychód uzyskany ze sprzedaży nieruchomości gruntowej zabudowanej budynkami i budowlami dokonanej jednorazowo, w myśl obowiązujących przepisów prawa podatkowego nie podlega zaliczeniu do działalności gospodarczej.

Zatem stanowisko strony jest prawidłowe.