Z uwagi na braki formalne, Wnioskodawca został wezwany pismem z dnia 9 stycznia 2008 r. Nr ILPB2/415-258/07-2/JK do uzupełnienia złożonego wniosku.

Jednocześnie poinformowano, że stosownie do postanowień art. 139 § 4 w zw. z art. 14d Ordynacji podatkowej, okresu oczekiwania między wezwaniem przez organ a jego uzupełnieniem przez Wnioskodawcę nie wlicza się do trzymiesięcznego terminu przewidzianego na wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego.

Wezwanie wysłano w dniu 9 stycznia 2008 r., zaś w dniu 16 stycznia 2008 r. do tut. organu doręczono odpowiedź na ww. wezwanie, w której Wnioskodawca uzupełnił braki formalne wniosku ORD-IN.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca wraz z małżonką jest właścicielem działki o powierzchni 0,23.72 ha od dnia 30 maja 1962 roku. Na działce tej uprawiane były truskawki, czosnek oraz sad wiśniowy. W czerwcu 1979 roku na przedmiotowej nieruchomości rozpoczęto budowę pieczarkarni wraz z zapleczem gospodarczym (obiekt murowany o powierzchni 29/12 mb, powierzchnia uprawy 500 m2). W dniu 31 października 1979 roku Wnioskodawca wspólnie z małżonką odkupił przylegające do ww. działki 0,05.57 ha gruntu. Od roku 1980/81 rozpoczęto uprawę pieczarek na rynek krajowy i zagraniczny. W kwietniu 2007 roku uzyskano pozwolenie na przebudowę hal i zaplecza gospodarczego po byłej pieczarkarni na budynek mieszkalny dla członków rodziny oraz do odsprzedaży w ilości 10 mieszkań osobom zainteresowanym nabyciem mieszkania wraz z gruntem na własność. Odpłatne zbycie lokali nie będzie następowało w ramach wykonywania działalności gospodarczej. Budowa, która obecnie trwa, realizowana jest ze środków własnych. Wnioskodawca podnosi, że ww. budynek mieszkalny nie będzie stanowił odrębnej własności od gruntu na którym został posadowiony. Budynek będzie zgłoszony do użytkowania w trybie przepisów prawa budowlanego.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy przychód ze sprzedaży nieruchomości gruntowej (zabudowanej budynkiem mieszkalnym, który nie został oddany jeszcze do użytku) nabytej ponad pięć lat przed datą jej zbycia będzie podlegał opodatkowaniu podatkiem dochodowym na podstawie art. 28 ust. 2 w związku z art. 10 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t. j. Dz. U. z 2000 r., Nr 14, poz. 176 ze zm.)?

Zdaniem Wnioskodawcy sprzedaż mieszkań w budynku wybudowanym na własnym gruncie nie spowoduje powstania przychodu ze zbycia nieruchomości, gdyż nastąpi po upływie pięciu lat licząc od końca roku kalendarzowego, w którym nastąpiło nabycie gruntu.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 10 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t. j. Dz. U. z 2000 r., Nr 14, poz. 176 ze zm.), zwanej dalej updof jednym ze źródeł przychodów jest odpłatne zbycie:

1. nieruchomości lub ich części oraz udziału w nieruchomości,
2. spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu mieszkalnego lub użytkowego oraz prawa do domu jednorodzinnego w spółdzielni mieszkaniowej,
3. prawa wieczystego użytkowania gruntów,

- jeżeli odpłatne zbycie nie następuje w wykonaniu działalności gospodarczej i zostało dokonane - przed upływem pięciu lat, licząc od końca roku kalendarzowego, w którym nastąpiło ich nabycie lub wybudowanie.

Z treści cytowanego wyżej przepisu wynika, że przychód z odpłatnego zbycia nieruchomości lub jej części oraz udziału w nieruchomości nie podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych, jeżeli spełnione są łącznie dwa warunki:

• odpłatne zbycie nieruchomości nie następuje w wykonywaniu działalności gospodarczej (nie stanowi przedmiotu działalności gospodarczej) oraz

• zostało dokonane po upływie pięciu lat licząc od końca roku kalendarzowego, w którym nastąpiło jej nabycie.

Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych nie zawiera definicji nieruchomości, dlatego też przy jej zdefiniowaniu należy sięgnąć do regulacji zawartych w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r., Nr 16, poz. 93 ze zm.) zwanej dalej k.c., a w szczególności do art. 46 § 1. Zgodnie bowiem z tym przepisem, nieruchomości to części powierzchni ziemskiej stanowiące odrębny przedmiot własności (grunty), jak również budynki trwale z gruntem związane lub części takich budynków, jeżeli na mocy przepisów szczególnych stanowią odrębny od gruntu przedmiot własności. Grunty stanowiące odrębny przedmiot własności są więc ze swej natury nieruchomościami, a budynki trwale z gruntem związane są ich częścią składową w myśl art. 48 k.c. Zatem budynek trwale z gruntem związany, jako część składowa gruntu, nie może być przedmiotem odrębnej własności. Dlatego też, sprzedaż nieruchomości obejmuje zarówno zbycie gruntu, jak i znajdującego się na nim budynku, trwale z nim związanego.

Jak wynika z treści przedstawionego zdarzenia przyszłego Wnioskodawca jest właścicielem nieruchomości gruntowej, która została przekształcona w nieruchomość przystosowaną do zabudowy mieszkaniowej, na której ma zostać wybudowany budynek wielolokalowy. Z uwagi na fakt, iż posiada On przedmiotowy grunt ponad pięć lat, to pięcioletni termin warunkujący zwolnienie przedmiotowe, o którym mowa w art. 10 ust. 1 pkt 8 updof już upłynął. Wyżej wymieniony przepis nie rozdziela bowiem sprzedaży gruntu od sprzedaży budynku stanowiącego jego część składową, a bieg pięcioletniego terminu nie może być liczony odrębnie dla nabycia własności gruntu oraz dla wybudowanego na tym gruncie budynku. Zatem należy przyjąć, że termin liczony jest od daty nabycia własności gruntu, a data wybudowania budynku nie ma znaczenia.

Mając na uwadze powyższe oraz fakt, iż sprzedaż przedmiotowych mieszkań w budynku wielolokalowym nie będzie prowadzona w ramach wykonywania działalności gospodarczej, po stronie Wnioskodawcy nie powstanie przychód do opodatkowania podatkiem dochodowym z tytułu ich odpłatnego zbycia, gdyż nastąpi po upływie 5 lat, licząc od końca roku kalendarzowego w którym nastąpiło nabycie nieruchomości.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.