Pytanie:

Czy w przypadku, gdy po wniesieniu całego przedsiębiorstwa tytułem aportu do spółki akcyjnej, spółka jawna (która ten aport wniosła) zostanie rozwiązana i wykreślona z rejestru przedsiębiorców, wspólnicy spółki jawnej zobowiązani są do sporządzenia remanentu likwidacyjnego oraz zapłacenia zryczałtowanego podatku od dochodu z likwidacji ?

Działając na podstawie przepisów:art. 14 a § 1 i § 4 oraz art. 216 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) udzielając interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w podatku dochodowym od osób fizycznych w indywidualnej sprawieNaczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego Łódź-Bałuty uznaje za nieprawidłowe stanowisko przedstawione we wnioskuz dnia 24 maja 2006 roku (data wpływu do tutejszego organu podatkowego 30.05.2006r.) w części dotyczącej rozwiązania i wykreślenia z rejestru spółki jawnej po wniesieniu przez nią całego swojego przedsiębiorstwa do spółki akcyjnej.

Wnioskiem z dnia 24 maja 2006r. Podatnik zwrócił się do tutejszego organu podatkowego z zapytaniem czy w przypadku, gdy po wniesieniu całego przedsiębiorstwa tytułem aportu do spółki akcyjnej, spółka jawna (która ten aport wniosła) zostanie rozwiązana i wykreślona z rejestru przedsiębiorców, wspólnicy spółki jawnej zobowiązani są do sporządzenia remanentu likwidacyjnego oraz do zapłacenia zryczałtowanego podatku od dochodu ustalonego w sposób przewidziany w art. 24 ust. 3 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000r. Nr 14, poz. 176 ze zm.) i zapłacenia zaliczki zgodnie z art. 44 ust. 4 ww ustawy.

Zdaniem Podatnika w przypadku rozwiązania i wykreślenia z rejestru przedsiębiorców spółki jawnej, po uprzednim wniesieniu przez nią całego jej przedsiębiorstwa jako aportu do spółki akcyjnej, nie ma obowiązku sporządzenia remanentu likwidacyjnego i zapłacenia zryczałtowanego podatku dochodowego stosownie do przepisu art. 24 ust. 3 i art. 44 ust. 4 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000r. Nr 14, poz. 176 ze zm.). Ponadto gdyby taki obowiązek istniał to wartość remanentu likwidacyjnego będzie zerowa zatem podatek nie wystąpi.

Zgodnie z przepisem art. 58 ustawy z dnia 15 września Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000r. Nr 94, poz. 1037 ze zm.) rozwiązanie spółki jawnej powodują:
1)przyczyny przewidziane w umowie spółki,
2)jednomyślna uchwała wszystkich wspólników,
3)ogłoszenie upadłości spółki,
4)śmierć wspólnika lub ogłoszenie jego upadłości,
5)wypowiedzenie umowy spółki przez wspólników lub wierzyciela wspólnika,
6)prawomocne orzeczenie sądu.
Zaistnienie przyczyn rozwiązania spółki wymienionych w art. 58 ww. ustawy nie powoduje zakończenia bytu prawnego spółki jawnej. W myśl art. 84 § 2 Kodeksu spółek handlowych rozwiązanie spółki jawnej następuje z chwilą wykreślenia jej z rejestru. Ustawodawca wyraźnie określił moment rozwiązania spółki i jednocześnie zakończenia jej bytu prawnego. Wpis o wykreśleniu spółki jawnej z rejestru sądowego ma charakter kontytutywny.

W momencie kiedy spółka jawna zostaje zlikwidowana i następuje wykreślenie jej z rejestru przedsiębiorców ma zastosowanie przepis art. 24 ust. 3 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000r. Nr 14, poz. 176 ze zm.) cyt: " W razie zawiadomienia naczelnika urzędu skarbowego o likwidacji działalności gospodarczej, dochód ustala się przy zastosowaniu do wartości ustalonej według cen zakupu pozostałych na dzień likwidacji towarów handlowych, materiałów (surowców) podstawowych i pomocniczych, półwyrobów, wyrobów gotowych, braków i odpadków oraz rzeczowych składników majątku związanego z wykonywaną działalnością, nie będących środkami trwałymi - takiego wskaźnika procentowego jaki wynika z udziału dochodu w przychodach w okresie ostatnich trzech miesięcy poprzedzających miesiąc, w którym nastąpiła likwidacja działalności, a jeżeli w tym okresie dochód nie wystąpił - w roku podatkowym poprzedzającym rok, w którym nastąpiła likwidacja".Zgodnie z wolą ustawodawcy nie ustala się dochodu na dzień likwidacji jeżeli:w wyniku zmiany formy prawnej lub połączenia przedsiębiorstw składniki majątku objęte remanentem zostały wniesione w formie wkładu lub aportu do nowo powstałego lub istniejącego przedsiębiorcy,nastąpiła całkowita lub częściowa zmiana branży,osoba fizyczna wniosła w formie wkładu lub aportu do spółki cywilnej albo spółki handlowej składniki majątku objęte remanentem,nastąpiło przekształcenie spółki cywilnej w spółkę handlową lub osobowej spółki handlowej w inną spółkę handlową albo kapitałową spółkę handlową.

W przedstawionym stanie faktycznym nie zostanie spełniona żadna z ww. przesłanek nie ustalania dochodu na dzień likwidacji. Ponadto organ podatkowy zauważa , iż w zamian za wniesienie w formie aportu przedsiębiorstwa do spółki akcyjnej, spółka jawna uzyskuje akcje w spółce akcyjnej, w stosunku do których może wykonywać szereg czynności przewidzianych przepisami Kodeksu spółek handlowych np. czynić przedmiotem dalszego obrotu czy zastawiać, a zatem wykonywać działalność gospodarczą polegającą na zarządzaniu akcjami, które będą stanowiły jej majątek trwały.

Reasumując tutejszy organ podatkowy stwierdza, iż w opisanym stanie faktycznym, tj. w przypadku kiedy po wniesieniu całego przedsiębiorstwa tytułem aportu do spółki akcyjnej, spółka jawna (która ten aport wniosła) zostanie rozwiązana i wykreślona z rejestru przedsiębiorców, wspólnicy spółki jawnej zobowiązani są do zawiadomienia organu podatkowego o likwidacji działalności gospodarczej, sporządzenia remanentu likwidacyjnego oraz do zapłacenia zryczałtowanego podatku od dochodu ustalonego w sposób przewidziany w art. 24 ust. 3 i art. 44 ust. 3 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000r. Nr 14, poz. 176 ze zm.). W przypadku kiedy remanent z likwidacji będzie wynosił "0" to zryczałtowany podatek nie wystąpi.