Pytanie:

Czy podlega opodatkowaniu w Polsce dochód uzyskany przez osobę fizyczną mającą miejsce zamieszkania w Szwajcarii, a będącą komandytariuszem spółki komandytowej mającej siedzibę w Polsce?

Zgodnie z art. 3 ust.2a ustawy z dnia 26.07.1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t.j. Dz.U. z 2000r. Nr 14 poz. 176 z późn. zm.) osoby fizyczne, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej miejsca zamieszkania, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów z pracy wykonywanej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej na podstawie stosunku pracy lub stosunku służbowego, bez względu na miejsce wypłaty wynagrodzenia, oraz od innych dochodów osiąganych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (ograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art.4a cyt. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, przepisy art.3 ust.2a stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Rzeczypospolita Polska. Zatem należy mieć na uwadze Konwencję między Rzeczpospolitą Polską a Konfederacją Szwajcarską w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzoną w Bernie dnia 2 września 1991r. (Dz.U. z 1993r. Nr 22 poz.92).

Z przedstawionego w zapytaniu stanu faktycznego wynika, że osoba fizyczna mająca miejsce zamieszkania w Szwajcarii, prowadzi w Polsce działalność gospodarczą w postaci spółki komandytowej i jest jej wspólnikiem komandytariuszem.

W myśl przepisu art. 102 ustawy z dnia 15 września 2000r Kodeksu Spółek Handlowych (Dz.U.Nr 94 poz. 1037) spółka komandytowa jest spółką osobową mającą na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą.

Zgodnie z art.3 ust.1 lit. c Konwencji określenie "osoba" obejmuje osobę fizyczną, spółkę oraz każde inne zrzeszenie osób, natomiast zgodnie z cyt. art.3 ust.1 lit.e "przedsiębiorstwo jednego umawiającego się Państwa" oznacza przedsiębiorstwo prowadzone przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie.

Stosownie zaś do przepisu art.5 Konwencji określenie "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie albo częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa. W tym miejscu należy zwrócić uwagę, że termin "przedsiębiorstwo" nie dotyczy określonej formy organizacyjno-prawnej prowadzonej działalności, lecz intencją ogółu umów o unikaniu podwójnego opodatkowania jest posługiwanie się tym terminem w odniesieniu do każdego rodzaju działalności gospodarczej prowadzonej przez dany podmiot, niezależnie od jego formy prawnej.

W myśl art. 21 ust.1 Konwencji części dochodu osoby mającej miejsce zamieszkania w Umawiającym się Państwie, bez względu na to skąd one pochodzą, które nie są objęte postanowieniami poprzednich artykułów niniejszej konwencji, podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie.

Zatem, jeżeli osoba mająca miejsce zamieszkania w Szwajcarii uzyska dochód, który nie może być zakwalifikowany do żadnej kategorii dochodów, o których mowa w art.6-20 Konwencji , to zgodnie z zasadą wyrażoną w art. 21 ust. 1 dochód podlega opodatkowaniu tylko w Szwajcarii.

Natomiast zgodnie z ust.2 art. 21 Konwencji, postanowień ust.1 nie stosuje się do dochodów nie będących dochodami z majątku nieruchomego, jeżeli osoba uzyskująca takie dochody, posiadająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w umawiającym się Państwie, wykonuje w drugim umawiającym się Państwie działalność zarobkową przez zakład w nim położony lub wykonuje w tym drugim Państwie wolny zawód w oparciu o stałą placówkę w nim położoną i gdy prawa lub dobra, z tytułu których wypłacany jest dochód, są rzeczywiście związane z działalnością takiego zakładu lub stałej placówki. W takim przypadku, w zależności od konkretnej sytuacji, stosuje się odpowiednio postanowienia artykułu 7 lub artykułu 14.

Zatem w przypadku gdy osoba nie mająca w Polsce miejsca zamieszkania będzie prowadzić w Polsce działalność zarobkową przez zakład w nim położony, w rozumieniu umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, przepis art. 21 ust. 1 nie będzie miał zastosowania.

Wówczas należy mieć na uwadze postanowienia art.7 Konwencji. Zgodnie z ust. 1 tego artykułu, zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

W dalszej części art. 7 ujęto szczegółowe zasady związane z opodatkowaniem tych dochodów.

Podsumowując należy stwierdzić, iż prowadzenie działalności gospodarczej w Polsce przez osobę fizyczną mającą miejsce zamieszkania w Szwajcarii należy traktować jako zakład, w związku z czym, zyski zagranicznego przedsiębiorcy są opodatkowane w Polsce, ale tylko w takiej mierze, w jakiej są przypisane temu zakładowi. Zatem przychód osoby fizycznej z prowadzonej w Polsce działalności gospodarczej należy opodatkować w Polsce.